合同的簽署不僅是雙方意愿的體現(xiàn)，也是法律意義上的重要憑證。簽訂一份合同需要注意的關(guān)鍵點(diǎn)有很多，比如明確合同的雙方身份、約定交付物或服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)和要求、確立支付方式和期限、確定合同的有效期和終止條件等等。只有在各個方面都做到清晰明確，才能保證雙方權(quán)益的平等和穩(wěn)定。參考以下范文，你可以了解到如何在合同中合理約定各方的權(quán)益和義務(wù)。

保險合同法論文篇一

一位研究人力資本的并購專家給出了一組觸目驚心的數(shù)字：全世界75%的并購最后都是令人失望甚至徹底失敗的結(jié)局。這其中，由于資產(chǎn)處理失誤而導(dǎo)致的失敗鳳毛麟角，大部分是由于人員及其人員管理的整合失敗而導(dǎo)致的。《中華人民共和國勞動合同法》是中國繼1994年制定《中華人民共和國勞動法》以來最重要的勞動立法，并且其對社會生活尤其是企業(yè)運(yùn)作所帶來的影響都是空前的，也必將對于企業(yè)并購中員工勞動關(guān)系的處理帶來重大影響，同時也會對企業(yè)制定規(guī)章制度帶來新的啟發(fā)。

關(guān)鍵詞：新勞動合同法、企業(yè)并購及企業(yè)并購中勞動關(guān)系的處理、企業(yè)的運(yùn)作、企業(yè)制定規(guī)章制度。

引言。

已于20xx年1月1日起正式施行的新《勞動合同法》，是我國繼《中華人民共和國勞動法》施行后，勞動法領(lǐng)域最重要的一部法律，其對社會生活尤其是企業(yè)運(yùn)作所帶來的影響都是空前的，也必將對于企業(yè)并購中員工勞動關(guān)系的處理帶來重大影響。企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)崗位管理、工作流程規(guī)范的實(shí)施基礎(chǔ)，是完成企業(yè)生產(chǎn)任務(wù)的基本保證，是企業(yè)平穩(wěn)、流暢、高效運(yùn)行的重要保障，也是企業(yè)文化的重要組成部分。新《勞動合同法》對企業(yè)制定規(guī)章制度提出了更高要求，法律限制更趨嚴(yán)格。企業(yè)如何制定出一套行之有效且符合法律規(guī)定的規(guī)章制度，防范勞動用工管理和人力資源管理風(fēng)險，已成為企業(yè)必須認(rèn)真研究和處理的重要問題。

1目前并購中勞動關(guān)系處理的主要問題：

1.1并購的勞動法律屬性界定不清：

根據(jù)《大不列顛百科全書》，兼并一詞的解釋是：“指兩家或更多的獨(dú)立的企業(yè)、公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或更多的公司。收購是指一家企業(yè)用現(xiàn)金、股票或者債券等支付方式購買另一家企業(yè)的股票或者資產(chǎn)，以獲得該企業(yè)的控制權(quán)的行為。由于勞動關(guān)系的處理關(guān)鍵在于并購本身對于勞動關(guān)系整體是否造成履行的影響，這與資產(chǎn)的處置既有關(guān)聯(lián)又有區(qū)別。事實(shí)上，這兩者并無法律上必然的因果關(guān)系，眾多員工的這種集體心理預(yù)期，都是由于并購中對勞動關(guān)系的.長期誤操作所造成的。因此，雖然從資產(chǎn)處置的角度，我們已經(jīng)建立了系統(tǒng)的并購制度，但是從勞動關(guān)系處置的角度，也需要建立相應(yīng)的制度體系，其中首要的就是對并購在勞動法上的屬性進(jìn)行界定。

1.2并購中勞動關(guān)系處理隨意性強(qiáng)：

由于并購在勞動法尚缺乏準(zhǔn)確的界定，因此在勞動關(guān)系處理中并購常被雙方當(dāng)事人所濫用。用人單位一方借并購、重組的機(jī)會與員工集體解除勞動合同，以此達(dá)到裁減人員或者重新簽訂勞動合同的目的，這是目前造成群體勞動關(guān)系不穩(wěn)定的重要因素之一。由于并購與否以及如何并購員工并不能發(fā)表任何有影響力的意見，因此員工在并購中常處于被動的局面。

1.3并購中勞動關(guān)系處理相關(guān)文件龐雜：

由于我國30年來市場經(jīng)濟(jì)改革的特殊性，在經(jīng)濟(jì)生活的各個領(lǐng)域，文件和政策都在改革中發(fā)揮了不可替代的重要作用，尤其在勞動關(guān)系領(lǐng)域。但是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到現(xiàn)階段，并購所要求的大而統(tǒng)一的市場，透明的政策、法律，都與傳統(tǒng)文件、政策的形式相去甚遠(yuǎn)。勞動關(guān)系所特有的地域性和持續(xù)性特點(diǎn)對勞動關(guān)系處理方案廣度、深度方面提出了非常高的要求。

1.4并購中勞動關(guān)系處理的管理缺失：

我國的集體勞動關(guān)系不發(fā)達(dá)，勞動關(guān)系處理中缺乏集體談判的機(jī)制和傳統(tǒng)，因此政府相關(guān)行政部門的管理和監(jiān)督就變得尤為重要。但是由于我國勞動法律制度也是傾向于個別勞動關(guān)系的規(guī)范，而疏于集體勞動關(guān)系的規(guī)范，因此造成勞動行政部門在對并購中勞動關(guān)系處理的管理中缺乏有針對性的法律規(guī)定，只能借助于個別勞動關(guān)系的相關(guān)規(guī)定。而在個別勞動關(guān)系的解除中，勞動行政部門無法在前期介入或者參與，只能在糾紛或者沖突發(fā)生后進(jìn)行管理和監(jiān)督，這造成管理的滯后。

2新《勞動合同法》對并購在勞動關(guān)系處理上的影響：

2.1穩(wěn)定勞動關(guān)系將成為重要的處理原則：

《勞動合同法》的重要立法目標(biāo)就是穩(wěn)定勞動關(guān)系，其中非常重要的就是勞動合同履行中的穩(wěn)定，因此《勞動合同法》在全國性勞動立法中第一次提出了“繼續(xù)履行”的概念。第三十三條規(guī)定，“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動合同的履行。”第三十四條規(guī)定，“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。

2.2.勞動關(guān)系處理的成本受到法律規(guī)范：

一方面，《勞動合同法》拉平了終止與解除的經(jīng)濟(jì)待遇，客觀上影響了解除待遇的合理性?！秳趧雍贤ā诽岣吡私K止的成本，必然造成解除的成本也水漲船高——雖然法律規(guī)定并未提高。另一方面，《勞動合同法》對高收入、高工齡的勞動者又做出了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)南拗?，其“三倍”和“十二個月”的封頂規(guī)定，使得管理層畸高的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金得到公平的限制。

2.3勞動關(guān)系處理的程序要求民主化：

《勞動合同法》雖然一方面大大增加了并購中員工補(bǔ)償?shù)某杀?，但是更重大的影響在于《勞動合同法》對于勞動者主體意識、集體意識的增強(qiáng)。隨著勞動者主體意識、集體意識的增強(qiáng)，勞動者對于主張并購中勞動關(guān)系處理方案乃至并購整體方案的知情權(quán)和民主參與權(quán)的積極性都將大大提高?！秳趧雍贤ā返谒臈l規(guī)定，不僅規(guī)章制度，還有“重大事項(xiàng)”，都需要經(jīng)過法定的民主程序和公示。這對于并購中勞動關(guān)系處理的程序公正提出了全新的要求。

3幾點(diǎn)建議和對策：

3.1加強(qiáng)勞動關(guān)系的調(diào)查和梳理;。

3.2加強(qiáng)勞動關(guān)系處理的程序民主;。

3.3加強(qiáng)與企業(yè)管理文化的融合。

4防范企業(yè)制定規(guī)章制度法律風(fēng)險的對策建議：

4.1成立職工代表大會，健全工會組織，發(fā)揮工會橋梁和監(jiān)督作用：

企業(yè)需建立健全職工代表大會和工會組織，在制定規(guī)章制度時，要與職工代表大會或工會充分協(xié)商，討論確定直接涉及勞動者切身利益的內(nèi)容;實(shí)施時，要尊重職工個人或代表及工會的修改建議，完善規(guī)章制度相關(guān)內(nèi)容，充分發(fā)揮工會的橋梁和監(jiān)督作用。

4.2依法制定，確保合法有效：

企業(yè)制定規(guī)章制度必須做到制定主體適格、內(nèi)容合法、合理且程序完善，不得違反公序良俗，不得與勞動合同和集體合同相沖突。實(shí)踐中，仲裁機(jī)構(gòu)和法院在衡量企業(yè)規(guī)章制度的效力時，往往會認(rèn)為，凡是應(yīng)當(dāng)由雙方協(xié)商確定的事項(xiàng)，如果沒有經(jīng)過協(xié)商而由單位單方面在規(guī)章制度中進(jìn)行規(guī)定時，一般情況下都不會作為審理案件的依據(jù)。

4.3嚴(yán)格執(zhí)行，依章治企：

企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)的“法律”，只有做到“法律面前人人平等”，自覺地依據(jù)完善的規(guī)章制度實(shí)施管理，管理才會是行之有效的。企業(yè)職工對規(guī)章制度的意見經(jīng)常表現(xiàn)在執(zhí)行過程中的不公正，就是對違反規(guī)章制度職工處理的標(biāo)準(zhǔn)并不一致，管理者在實(shí)施規(guī)章制度時帶有非常大的人為因素，從而造成職工對規(guī)章制度的反感。

4.4清理現(xiàn)有規(guī)章制度，及時修改、重建與新《勞動合同法》不一致的內(nèi)容，完善法定程序。

4.5提升企業(yè)文化內(nèi)涵，構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。完善的規(guī)章制度體現(xiàn)了職、權(quán)、責(zé)的統(tǒng)一，能夠充分調(diào)動企業(yè)部門、人員的積極性。通過對企業(yè)規(guī)章制度的良性實(shí)施，實(shí)現(xiàn)企業(yè)與職工發(fā)展的目標(biāo)、行為統(tǒng)一，在勞動者身上體現(xiàn)企業(yè)精神，形成完整的企業(yè)文化，構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。

保險合同法論文篇二

《中華人民共和國勞動合同法》已由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議于2007年6月29日通過，現(xiàn)予公布，自2008年1月1日起施行。

中華人民共和國主席胡錦濤。

2007年6月29日。

(2007年6月29日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議通過)。

目錄。

第一章總則。

保險合同法論文篇三

新事物總是在人類社會的不斷進(jìn)步中產(chǎn)生的，其中有生命力的新事物又在推動著社會的不斷發(fā)展。

人類在這樣一個總體前進(jìn)的過程中，享受到了眾多科技成果的同時，卻也在社會道德方面出現(xiàn)了很多問題。

這些問題的存在，對于社會整體道德水平的提升是非常不利的。

然而，面對這些問題，我國現(xiàn)行的法律當(dāng)中卻沒有與之相對應(yīng)的具體規(guī)定和依據(jù)，這大大加劇了社會道德敗壞行為。

要解決這一問題，就需要采取多方面的措施。

公序良俗原則在法律包括合同法條文中的出現(xiàn)，無疑成為解決目前社會道德問題的福音。

公序良俗最早是以觀念的形式產(chǎn)生的，其中對于公序這一原則最早的規(guī)定是對公民享受到的權(quán)利和利益，而良俗則是公民應(yīng)當(dāng)具備的一般道德準(zhǔn)則。

但是這兩項(xiàng)含義并非一成不變的，其隨著時間和空間的變化而變化。

這一原則的存在，毫無疑問地起到了彌補(bǔ)法律漏洞的作用。

但是，由于其本身沒有被賦予法律地位，因?yàn)橐矝]有得到普通大眾的足夠重視，因而沒有發(fā)揮出更大的社會作用。

為了強(qiáng)化這一原則的重要性，之后的西方資本主義國家，都開始將這一原則引入到法律條文當(dāng)中。

我國也開始在清末時期，在民法典中對公序原則有了一定的提及，但是對善良風(fēng)俗的內(nèi)容卻沒有做出必要的規(guī)定。

一直到新中國成立，我國法律中對社會利益與社會公德進(jìn)行了必要的規(guī)定，標(biāo)志著公序良俗這一原則在法律中的地位得到正式的肯定。

在《合同法》中的第七條規(guī)定，所有從事民事活動的企業(yè)或者個人，都應(yīng)當(dāng)遵守社會公德，并要維護(hù)社會公共利益。

公序良俗原則所適用的主體是所有從事民事活動的人，并要求這些民事主體在行使權(quán)力和履行義務(wù)的過程中，能夠按照社會公共秩序辦事，并能夠尊崇善良風(fēng)俗，否則就可以據(jù)此判定民事主體的行為是無效的。

但是學(xué)術(shù)界對于公共秩序并沒有形成一個統(tǒng)一的認(rèn)知。

不過其大致的范圍可以歸結(jié)為法律和政治范疇。

這種界定的模糊性，也使得公共秩序一直隨著時代的變遷在變化。

而善良風(fēng)俗不同，它本身源自于大眾所普遍接受的道德和價值觀念。

所有與之相違背的行為，都應(yīng)當(dāng)是無效的，被摒棄的。

這樣看來，善良風(fēng)俗具有一般法律價值標(biāo)準(zhǔn)，也是最為基本的道德規(guī)范。

范圍

公序良俗原則有著非常廣闊的外延空間，在這一外延空間之下，公序良俗原則所涵蓋的內(nèi)容不僅僅局限于法律中的公共秩序當(dāng)中，而且還涵蓋了法律中未包含的秩序。

這種更加自由的設(shè)定，使得公序良俗原則能夠被靈活地引入到法律體系之內(nèi)。

這樣一來，法律某些方面的制定滯后性就得到了有效的彌補(bǔ)，對于完善整個法律體系，以及促進(jìn)法律帶動社會發(fā)展具有非常重要的意義。

合同法是我國的一項(xiàng)重要的法律。

這項(xiàng)法律也因其開放性具有了強(qiáng)大的生命力。

而且，合同法的第七條明確對公序良俗原則進(jìn)行了規(guī)定和闡明。

但是，作為合同法中的一項(xiàng)非常重要的基本原則，在具體的裁定上也由于自身的消極適用性，而無法作為優(yōu)先使用的原則。

只有當(dāng)沒有明確的`法律條文作為判定依據(jù)時，公序良俗原則才能夠作為依據(jù)的條文，進(jìn)行違反合同法規(guī)定的裁定。

公序良俗原則不同于法律條文，其主要內(nèi)容是公共秩序和善良風(fēng)俗這兩個方面。

不論是哪一個層面，其具體的界定和量化都沒有明確的規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)。

雖然《合同法》第七條闡明了公序良俗的法律原則，但是目前人們在訂立或者履行合同時，違反公序良俗原則的現(xiàn)象依然屢見不鮮，主要原因?yàn)橐韵聨讉€方面：第一，約束性不強(qiáng)。

公序良俗原則雖然已經(jīng)在多部法律中有了一定的規(guī)定，但是就具體實(shí)施來看，更多的是需要從事民事活動的主體能夠自覺按規(guī)矩辦事。

這種狀態(tài)之下，一些不法分子很容易鉆空子。

公序良俗本身具有弱特定性和強(qiáng)開發(fā)性這兩大特征。

這兩個特征的存在使得法官在判定違反公序良俗原則的行為時，具有較廣泛性選擇，而且無可避免地會受到自身法律素養(yǎng)和道德素養(yǎng)水平的影響。

這種主觀影響因素的存在，也使得公序良俗原則的執(zhí)行上沒有形成更為有效的約束作用。

公序良俗原則屬于最為基本的法律內(nèi)容。

也就是說，如果有比較明確的法律規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律條文，而不是公序良俗原則。

這種消極的適用性，使得公序良俗原則的地位被大大削弱。

公序良俗原則是合同法中的一項(xiàng)非常重要的原則，其本身對于維護(hù)合同法的完整和有效具有非常重要的作用。

因此，必須要充分發(fā)揮出公序良俗原則的作用。

而要想將這一效用發(fā)揮到最大，就應(yīng)當(dāng)明確哪些行為是違反公序良俗的行為，并要把握公序良俗原則運(yùn)用中的注意事項(xiàng)。

(一)明確哪些行為是違反公序良俗的行為

每個人的生活背景和價值觀念，以及接受到的教育程度不同，這就使得人們對于公序良俗原則的認(rèn)識上會有很大的差異。

而且，公序良俗的定義本身就有很廣闊的外延空間。

這就需要判定違反公序良俗行為的法官具有很強(qiáng)的辦案能力、法律素養(yǎng)和道德素養(yǎng)。

根據(jù)有關(guān)學(xué)者的分析來看，違反公序良俗的行為大致可以分為危害國家、家庭關(guān)系的行為、違反性道德的行為、射幸行為、違反人權(quán)、侵犯他人尊嚴(yán)、限制經(jīng)濟(jì)自由、公平競爭和消費(fèi)者保護(hù)行為、暴力行為等等。

這些行為的分類和定性，對于法官判斷某些行為是否屬于違反合同法中公序良俗原則的行為，有著很大的幫助。

而且，這些公序良俗所約束的行為，大眾已達(dá)成了共識，這對于推動合同法的不斷完善具有重要的意義。

公序良俗作為法律的底線原則，其本身不具備優(yōu)先使用地位。

因此，在合同法實(shí)務(wù)中運(yùn)用這一原則必須要特別注意兩大問題：第一，防止出現(xiàn)“向一般條款逃避”的問題。

公序良俗是作為基本的道德規(guī)范，是最為一般的法律規(guī)定。

而且，公序良俗本身所具有的消極適用性原則，都決定了其在使用上落后于其他法律條文的地位。

也就是說，公序良俗不能夠作為裁定的直接依據(jù)，只有當(dāng)沒有明確的法律規(guī)定時，才可以使用公序良俗原則。

如果沒有按照這些程序進(jìn)行，而直接使用公序良俗原則，就出現(xiàn)了“向一般條款逃避”的行為。

所以，當(dāng)簽訂合同契約關(guān)系的雙方，其中有任意一方認(rèn)為另一方存在違背合同契約關(guān)系的行為時，都應(yīng)當(dāng)先從合同法中的明文規(guī)定中查找相關(guān)的法律依據(jù)，實(shí)在沒有的，才可以使用公序良俗原則。

道德與法律完成有效結(jié)合的溝通橋梁就是公序良俗原則。

但是法律與道德之間又有著明顯的差異。

在使用公序良俗原則時，必須要認(rèn)識到這一原則是道德的法律化，同時又必須把握住道德滲入的程度，避免將過高的道德標(biāo)準(zhǔn)融入這原則當(dāng)中，而導(dǎo)致不良后果的出現(xiàn)。

因此，在合同法實(shí)務(wù)中運(yùn)用公序良俗原則時，應(yīng)當(dāng)按照法律的相關(guān)程序進(jìn)行，不能憑借主觀的道德觀念對民事主體的行為進(jìn)行裁定，以防止出現(xiàn)更為惡劣的合同糾紛行為。

時代在不斷變化發(fā)展，它也推動客觀事物發(fā)生不斷的變化，而同時人們對于事物的認(rèn)知也在不斷地更新。

在這種情況之下，大眾對于公序良俗原則的界定也會隨著社會的進(jìn)步而改變。

所以，人們必須以發(fā)展的眼光對待公序良俗原則，并能夠以客觀的態(tài)度認(rèn)識社會發(fā)展中向公序良俗原則注入的新元素。

與此同時，大眾也應(yīng)當(dāng)不斷更新自身的觀念，加強(qiáng)對于公序良俗原則的認(rèn)識。

另外，任何一項(xiàng)事物的發(fā)展都有其規(guī)律可循，公序良俗原則也不例外。

所以，無論是法律的執(zhí)行者還是制定者，都應(yīng)當(dāng)抓住這一規(guī)律，并能夠按照這一規(guī)律行事。

只有將這幾個方面的影響因素綜合起來，才能夠保證公序良俗原則發(fā)揮出自身最大的效用。

保險合同法論文篇四

案例：

雜志社采用了稿件，并寄給李某1千元。

請問：雜志社啟事、李某投稿和雜志社采用稿件行為分別屬于何種性質(zhì)?合同何時成立?

摘要:在當(dāng)今社會背景下，合同是我們一定會接觸的內(nèi)容，因此了解合同及與合同相關(guān)的法律條文是至關(guān)重要的。本文將通對一個案例的分析使大家對合同的概念、合同成立的方式、合同成立需要滿足的條件、合同成立的時間以及合同訂立的過程有個直觀的認(rèn)識。

關(guān)鍵字：合同法;要約;承諾;成立時間。

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第85條規(guī)定：“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議?！薄吨腥A人民共和國合同法》第2條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份的協(xié)議，使用其他法律的規(guī)定?！睂τ诤贤腵特征有以下三點(diǎn)，首先，合同是一種雙方民事法律行為;其次，合同產(chǎn)生于平等主體之間;最后，合同的目的在于產(chǎn)生具體的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利義務(wù)。

已經(jīng)了解了合同的概念和特征，下面我們就要來來討論下合同的成立。

合同成立前要先經(jīng)過合同的訂立，只有合同訂立完成后才能進(jìn)一步是合同成立。

因此在討論合同成立前，我們有必要先了解下合同的訂立。

合同的訂立又稱為締約，是當(dāng)事人為設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性權(quán)利義務(wù)而進(jìn)行協(xié)商、達(dá)成協(xié)議的過程，合同訂立的過程一般包括要約和承諾兩個階段。

我們先來看一下要約。

根據(jù)《合同法》第14條規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，一方當(dāng)事人以訂約合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件，希望對方當(dāng)事人接受的意思表示。

商業(yè)活動中的一些術(shù)語，如發(fā)價、報(bào)價、發(fā)盤、出盤等，即屬要約。

要約的構(gòu)成要件：第一，要約必須是特定人所為的意思表示。

要約人必須是訂立合同的一方當(dāng)事人或其代理人。

要約人必須是特定的，在客觀上可以確定的人。

否則，受要約人接到要約后將無從承諾。

第二，要約必須向相對人發(fā)出。

由于要約須經(jīng)受要約人承諾方可成立合同，所以要約必須向受要約人發(fā)出。

第三，要約必須具有明確的締結(jié)合同的目的。

要約人發(fā)出要約，其目的在于通過發(fā)出要約的行為與相對人訂立合同。

這種訂立合同的目的須在要約中明確表達(dá)出來，表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

第四，要約的內(nèi)容須具體、確定。

要約人發(fā)出要約后，一旦受要約人承諾，合同即告成立，所以，要約內(nèi)容應(yīng)具體、確定。

案例中雜志社發(fā)布的征稿啟事，符合了要約的四個要件，因此它確實(shí)是要約，完成了合同訂立的第一步。

下面再來看一下合同訂立的另一階段承諾。

根據(jù)《合同法》第21條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示?！蓖庖s的受要約人，即為承諾人。

承諾意味著受要約人完全同意要約人提出的條件，否則該意思表示不能視為承諾，應(yīng)視為反要約。

承諾的要件有四條：

第一，承諾必須由受要約人向要約人作出;。

第二，承諾必須在要約有效期內(nèi)作出。《合同法》第23條規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)達(dá)到要約人?！?/p>

第三，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的主要內(nèi)容相一致;《合同法》第30條規(guī)定：“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更?！?/p>

第四，承諾應(yīng)以要約要求的方式作出?！逗贤ā返?2條規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。”

根據(jù)案例，李某給雜志社寄去稿件，則是對雜志社的要約做出了承諾，這是對要約的內(nèi)容表示同意，因此雜志社和李某之間完成了合同的訂立。

至于合同是否成立，我們就要先來了解合同成立的相關(guān)法律規(guī)定了。

合同成立需要具備兩個要件，第一，有兩個或兩個以上的訂約當(dāng)事人。

合同是雙方或多方的法律行為，因此，要有雙方或多方的當(dāng)事人才能成立;第二訂約各方須為意思表示且意思表示一致，即達(dá)成合意。

訂約當(dāng)事人須為訂約的意思表示，才能進(jìn)入訂約的程序;而且意思表示一致是指訂約人就合同條款達(dá)成一致意見。

如果僅有當(dāng)事人之間相互為意思表示，但意思表示不能達(dá)成一致，合同也不能成立。

為了貫徹鼓勵交易原則，我國《合同法》大大減少了在合同成立方面的不必要限制。

當(dāng)事人未依法定或約定方式訂立合同，在當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)而對方已接受履行的情況下，仍可認(rèn)定合同成立。

本案例中，雜志社和李某完成了合同的訂立，而且雜志社采用了李某的稿件，并按照征稿啟事的內(nèi)容寄給了李某1000元，這一過程符合了合同成立的條件，因此，李某和雜志社之間的合同是成立的。

對于合同成立的時間，我國采取的是到達(dá)主義，即承諾的意思表示到達(dá)要約人支配的范圍內(nèi)時，承諾發(fā)生法律效力。

承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時間適用于有關(guān)要約的規(guī)定。

因此當(dāng)雜志社收到李某稿件的時候，承諾生效，即雜志社收到稿件的時間為合同生效的時間。

參考文獻(xiàn)。

[1]王玉梅.合同法[m].北京：中國政法大學(xué)，20版。

保險合同法論文篇五

[摘要]合同目的是合同所訂立的指導(dǎo)方針，其對于合同的簽訂、履行及解除都意義重大，同時，正確認(rèn)識合同目的與合同內(nèi)容及合同動機(jī)的區(qū)別，理解合同目的的含義與特點(diǎn)，對于實(shí)踐中處理合同糾紛具有重要的作用。

文章通過對合同目的進(jìn)行定位，結(jié)合《合同法》中有關(guān)合同目的的規(guī)定，闡述合同目的在合同法中的重要意義。

[關(guān)鍵詞]合同目的;區(qū)別;定位;意義。

《合同法》并未對合同目的一詞做出明確的解釋，但如今諸多條款都出現(xiàn)了這一詞匯，合同法中諸如合同履行、解釋、解除制度等的具體制度都與“合同目的”相關(guān)。

合同的有效性取決于合同目的的合法與否;合同最終是否能夠得以貫徹落實(shí)取決于合同目的是否能夠?qū)崿F(xiàn);此外，對于合同中重大誤解、根本違約等的判定都要求要通過對合同目的這一理論的解釋來實(shí)現(xiàn)。

對于合同目的的探討如同“立法旨趣之探求，是闡釋法律疑義之鑰匙”，也是非常關(guān)鍵的。

因此對“合同目的”一詞的法律內(nèi)涵及其特性做出正確的解釋，能夠在理論層面為上面所論述的合同制度的適用提供有價值的引導(dǎo)。

一、合同目的的界定。

(一)合同目的與經(jīng)濟(jì)利益。

著眼于不同角度對合同目的所做出的解釋會存在一定的差異。

部分專家提出“合同是當(dāng)事人根據(jù)此來達(dá)到彼此利益變動的一種協(xié)議，合同目的即為利益的變動，因此合同活動目的在于利益的變動”。

還有一些專家則提出“當(dāng)事人之間簽訂了合同，且落實(shí)合同相關(guān)條約從而獲得一些特定結(jié)果的心理狀態(tài)即為合同目的”。

一些專家著眼于經(jīng)濟(jì)學(xué)這一層面對合同目的一詞進(jìn)行了解釋，提出“當(dāng)事人借助合同來達(dá)到其期望的經(jīng)濟(jì)目的即為合同目的。

是當(dāng)事人借助合同的簽訂來獲得其所期望的效果，也就是其所希望獲得的經(jīng)濟(jì)利益”。

之所以會將合同目的解釋成某種經(jīng)濟(jì)利益有著復(fù)雜的歷史淵源。

關(guān)于“合同目的”一詞的解釋，《合同法》在立法之初就經(jīng)過了一番討論與推敲，討論的焦點(diǎn)在于使用“合同目的”一詞更妥當(dāng)還是“經(jīng)濟(jì)利益”一詞更妥當(dāng)。

此后的三年時間，法工委針對此反復(fù)修改了多次，最終才明確采納“合同目的”這一解釋。

由此可知，“合同目的”“所期望的經(jīng)濟(jì)利益”兩個詞匯的含義有著較高的相似性，因此導(dǎo)致上述爭議。

最后明確“合同目的”一詞意味著經(jīng)濟(jì)利益并非合同目的的唯一含義，如果只是將合同目的視為某種經(jīng)濟(jì)利益，并不合理。

合同目的不能夠?qū)⑻厥鉅顟B(tài)中的一些非經(jīng)濟(jì)利益排除在外，它并非僅僅屬于某種經(jīng)濟(jì)利益。

例如，無償贈與合同中，無償贈與人贈與財(cái)物的行為并未獲得經(jīng)濟(jì)利益。

《合同法》第2條明確指出，“此法提及的‘合同’一詞是指那些平等主體的法人、自由人及另外一些組織間就民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行設(shè)立、變更及終止而約定的協(xié)議。

”所以，關(guān)于合同目的，筆者認(rèn)為是合同當(dāng)事人借助簽訂合同、履行合同來獲得其所期望的物品、達(dá)到其所需狀態(tài)，一般而言，大部分人都可以明晰“合同目的”這一詞匯的內(nèi)涵，但在真正實(shí)踐的過程中，合同目的界定并非易事，合同目的是指已成立的合同的目的，還是指訂立合同之前當(dāng)事人各自所持的訂立合同的目的?或者說是當(dāng)事人合意以后的目的還是合意以前目的?要準(zhǔn)確理解合同目的的含義，就要把握好合同目的與合同動機(jī)、合同目的與合同內(nèi)容之間的區(qū)別。

(二)合同目的與合同動機(jī)。

與刑法學(xué)中有關(guān)“犯罪目的”“犯罪動機(jī)”之間區(qū)別的論述相類比，當(dāng)事人簽訂合同、履行合同從而獲得某些特定結(jié)果的心理態(tài)度即為合同目的，而合同動機(jī)是當(dāng)事人簽訂合同、到合同目的的內(nèi)部推動力。

合同目的最重要的特點(diǎn)是具有合意性，是雙方當(dāng)事人通過談判等措施達(dá)到的一致。

而合同動機(jī)是指當(dāng)事人在訂立合同之前所各自持有的目的，不具有合意性，合同動機(jī)對相對方?jīng)]有任何約束人，所以無法將其視為判定合同目的的唯一根據(jù)。

但是兩者間是存在內(nèi)在聯(lián)系的，在特定條件下前者可以由后者轉(zhuǎn)化而成。

“只是在一般狀況下不能將合同動機(jī)等同于合同目的，仍有一些情況是可以例外的。

例如當(dāng)事人將訂立合同的動機(jī)明確告知對方當(dāng)事人，將此視作合同條件及成交前提;此外，盡管訂立合同過程中當(dāng)事人并未明確告知，且合同并未把合同簽訂動機(jī)以條款的形式確定下來，假若當(dāng)事人能夠提供證據(jù)表明此合同成立的前提是此動機(jī)，那么此時合同動機(jī)與合同目的是一致的。

”進(jìn)一步說，前者的內(nèi)在基礎(chǔ)是后者，前者還是后者的具體外化。

抽象性是合同動機(jī)的顯著特性，由此也導(dǎo)致實(shí)踐過程對于合同動機(jī)的認(rèn)定難度非常大，但是對合同目的的把握卻相對容易很多。

一般意義上，合同的雙方當(dāng)事人都有著自己的合同目的、合同動機(jī)的，由于合同目的、合同動機(jī)在法律上并非同一個概念，因此僅僅在明確告知對方當(dāng)事人，且兩者達(dá)成共識情況下，合同動機(jī)才具有轉(zhuǎn)化成合同目的的資質(zhì)，基于此，合同目的的法律評價價值才能得以實(shí)現(xiàn)。

《合同法》第52條明確指出，“通過合法手段將其非法目的掩蓋的合同是沒有法律效用的?！?/p>

那么該如何解釋此處的“目的”一詞?是該理解為前文所說的合同目的還是合同動機(jī)?假若理解為后者，如果當(dāng)事人一方為獲得賭博的資本向他人借款，但是對方卻對此毫不知情，抑或是當(dāng)事人一方購買刀具作為不法用途，但此時出賣人不知情，這些借款合同、買賣合同是否有效?筆者傾向于認(rèn)為上述行為屬于合同動機(jī)違法，但上述合同有效。

《合同法》第52條的合法形式指合同形式合法，只是合同的內(nèi)容及所要直接達(dá)成的狀態(tài)不合法，比如為了傷害他人購買刀具，其簽訂買賣合同的直接狀態(tài)是擁有刀具的所有權(quán)，這是合同目的，而合同動機(jī)則是傷害他人，其后續(xù)用刀傷害人的行為并非買賣行為所造成的狀態(tài);而在以合法的買賣形式來達(dá)到轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情況中，此處買賣的目的應(yīng)認(rèn)定為合同目的而非合同動機(jī)，因?yàn)榇藭r當(dāng)事人買賣行為造成了轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)以逃避債務(wù)的狀態(tài)。

因此往往動機(jī)不應(yīng)該對合同效力產(chǎn)生影響，不能夠因?yàn)楹贤瑒訖C(jī)違背相關(guān)法律而將合同的法律效力全面否決。

原因在于合同動機(jī)只是當(dāng)事人主觀上的意識，往往不能夠?qū)Υ诉M(jìn)行評價，法律無法對人的思想進(jìn)行懲罰。

“動機(jī)僅僅是一個心理歷程，結(jié)果會因此產(chǎn)生效果意識，在法律上是沒有任何意義的，所以并非意思表示的組成要素。

法律行為的效力一般不會受到動機(jī)錯誤的影響，但也有例外情況，例如合同雙方當(dāng)事人都明晰合同動機(jī)，此時就會對法律行為的效力產(chǎn)生較大的影響。”合同目的'則具有特定的法律功效，是受到法律的嚴(yán)格調(diào)整的，假若當(dāng)事人所簽訂合同條約中明確闡述了違法動機(jī)，抑或雙方都將其視作合同內(nèi)容之一、相對人對動機(jī)違法這一事實(shí)是有認(rèn)知的，在這些情況下，合同都是沒有法律效力的。

摘要：2008年1月1日正式實(shí)施的《勞動合同法》，明確了保護(hù)勞動者的價值取向，維護(hù)勞動者的合法權(quán)益;明確了勞動雙方的勞動關(guān)系的權(quán)利義務(wù)，構(gòu)建了和諧的勞動關(guān)系，從而加強(qiáng)了和諧社會的建設(shè)。

但是在《勞動合同法》實(shí)施中存在許多問題，本文針對于這些問題給予分析，并給出相應(yīng)對策。

關(guān)鍵詞：勞動合同;勞動立法;勞動者;用人單位;對策。

我國自1995年的1月1日起實(shí)施的《勞動法》，在建立和維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制下的勞動制度，促進(jìn)勞動關(guān)系的穩(wěn)定，起到歷史性的作用，但因其歷史局限性和操作性的原因，目前它已不能完全切實(shí)保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，影響到勞動關(guān)系的和諧，甚至影響到社會的穩(wěn)定。

從1994年的開始啟動立法程序到2007年6月29日頒布，經(jīng)過長期的起草，修改，多方的調(diào)研權(quán)衡，并經(jīng)過全國人大常委會三次會議審議，于2008年1月1日正式施行的《勞動合同法》。

它是一個法治國家文明的法律基礎(chǔ)，其對于構(gòu)建和諧勞動關(guān)系起到重要的作用。

相較于舊的勞動法，新的《勞動合同法》對于“用人單位”新的解釋間接的擴(kuò)大了《勞動合同法》的使用范圍，在合同的訂立方面對于是否固定期限勞動合同的修改，試用期的解釋，簽訂勞動合同的條件的要求，在合同履行，接觸，終止方面以及相關(guān)的特別規(guī)定，都在不斷規(guī)范著勞動合同。

其中特別是，對于工會，集體合同，勞務(wù)派遣等方面的首次提出，對于完善各市場勞動關(guān)系有著重要的作用。

但是隨著中國國際地位的不斷提高，特別是2010年以來，中國超越日本成為世界經(jīng)濟(jì)第二大國，對于規(guī)范勞動合同不僅關(guān)系的個人的生活，還關(guān)系到中國在國際市場上的位置。

由此看來，解決《勞動合同法》存在的問題的就刻不容緩，筆者愿談一些自己的管錐之見。

(一)全面推行勞動合同制度，加大監(jiān)察力度。

1、全面推行勞動合同制度。

使《勞動合同法》真正成為維護(hù)勞動者權(quán)益的法律武器。

政府有關(guān)部門及工會等群眾組織，要運(yùn)用多種形式，大力宣傳《勞動合同法》，使《勞動合同法》進(jìn)入社區(qū)、企業(yè)和用人單位，使用人單位與勞動者真正認(rèn)識簽訂勞動合同的重要性。

在宣傳教育中，深刻結(jié)合企業(yè)主與管理者的錯誤認(rèn)識，加強(qiáng)宣傳貫徹實(shí)施《勞動合同法》的現(xiàn)實(shí)意義，更進(jìn)一步明確用工單位與勞動者的權(quán)利義務(wù)，提高他們的法律意識，從而更好的執(zhí)行《勞動合同法》，形成自覺簽訂勞動合同氛圍，使用工單位自覺認(rèn)識到與勞動者簽訂勞動合同的法律責(zé)任。

2、加大對勞動合同簽訂和履行情況的監(jiān)察力度。

勞動監(jiān)察部門應(yīng)全面的積極地行使監(jiān)察職能,監(jiān)察內(nèi)容主要包括：勞動合同是否依法簽訂，勞動合同內(nèi)容是否合法、完善、程序是否正當(dāng)，勞動合同續(xù)簽、終止是否合法，是否依法支付賠償金，勞動合同是否依法履行或變更，對于未簽訂《勞動合同法》的有關(guān)單位，令其擇期簽訂合同。

對勞動合同制度進(jìn)行中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和難點(diǎn)問題，勞動監(jiān)察部門應(yīng)主動出擊，及時檢查，通過年齡、日常巡視和專項(xiàng)整治活動。

及時發(fā)現(xiàn)制止和糾正違法違規(guī)行為，確保勞動合同制度實(shí)施工作順利進(jìn)行。

3、勞動社會保障部門充分發(fā)揮其服務(wù)職能。

提供勞動合同規(guī)定文本、錄用、以及備案服務(wù)、勞動合同簽訂服務(wù)及《勞動合同法》等有關(guān)宣傳資料。

4、人事勞動社會保障部門要與其他勞動部門配合。

按照勞動合同數(shù)據(jù)庫中企業(yè)和勞動者的名單，提供以勞動合同為依據(jù)各項(xiàng)服務(wù)。

包括企業(yè)工效、技術(shù)職能的評定、工傷認(rèn)定、工資調(diào)整、勞動糾紛整理等項(xiàng)目，凡是行政部門服務(wù)的，勞動合同數(shù)據(jù)庫中必須有的基本信息。

特別是在社會保險拖欠或者未足額繳納上。

5、建議加強(qiáng)工商、稅務(wù)、勞動監(jiān)察之間的聯(lián)動。

在區(qū)域范圍內(nèi)對用人單位進(jìn)行專項(xiàng)調(diào)查，加大對于違法情況的處罰力度。

進(jìn)一步合法、有效的處理勞動爭議案件。

簡化勞動仲裁的程序，實(shí)現(xiàn)勞動爭議的快審，快結(jié)。

合理根據(jù)現(xiàn)實(shí)需要，合理有效配備相應(yīng)的處理勞動關(guān)系的人才。

健全勞動關(guān)系的信息平臺，發(fā)揮其在勞動關(guān)系中基礎(chǔ)作用，實(shí)現(xiàn)管理與服務(wù)的齊頭并進(jìn)。

(二)立法部門完善相關(guān)的配套法規(guī)和政策。

隨著社會市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，勞動關(guān)系發(fā)生深刻的變化，相關(guān)的立法也應(yīng)該對新事物和立法盲點(diǎn)給予相應(yīng)完善。

針對與我國現(xiàn)行的《勞動合同法》存在的缺陷，應(yīng)根據(jù)我國社會發(fā)生的深刻變化以及完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的需要，借鑒國外有關(guān)勞動立法經(jīng)驗(yàn)，對《勞動合同法》進(jìn)行前瞻性的修改，其方向是使它的保護(hù)范圍更廣泛。

1、《勞動合同法》加強(qiáng)程序性的法律的修改。

另外，要盡快制定與《勞動合同法》相配套的法律法規(guī)。

目前，應(yīng)在抓緊實(shí)施《勞動合同法》、《就業(yè)促進(jìn)法》的同時，制定“農(nóng)民工權(quán)益保障法”、“企業(yè)工資條例”、“工薪保障條例”等法律法規(guī)。

2、加大對于違反《勞動合同法》的行為的處罰力度。

特別是欠薪，拒付賠償金，不簽訂勞動合同等違法行為。

同時建議結(jié)合我過刑法，對于不依法提供勞動保護(hù)條件，并造成勞動者人身權(quán)益受到傷害的行為，可以追究有關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任。

同時，各級地方政府及相關(guān)部門應(yīng)廢除同《勞動合同法》相抵觸的地方性法規(guī)，維護(hù)《勞動合同法》在于勞動關(guān)系方面的權(quán)威，不得干涉企業(yè)自由合法使用勞動者的權(quán)利。

3、對于勞動合同法中存在的一些有待明確的概念和法律漏洞。

如對有行業(yè)淡季、旺季的工作如何解釋“連續(xù)工作”之“連續(xù)”“連續(xù)簽訂立“二次固定期限合同之“連續(xù)”。

許多雇主對此采取規(guī)避的措施，還有勞務(wù)派遣的缺陷，事實(shí)勞動關(guān)系的限定，特殊勞動關(guān)系的界定，要抓緊做好配套規(guī)章的制定好關(guān)鍵術(shù)語解釋，保證《勞動合同法》的順利貫徹實(shí)施。

還要及時對實(shí)施中出現(xiàn)的新情況、新問題進(jìn)行調(diào)差研究，不斷完善。

4、應(yīng)該完善支付令有關(guān)的督促程序。

勞動者因用人單位拖欠或未足額支付勞動報(bào)酬而依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读顣r，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查勞動者的要求是否合法，如合法即可發(fā)出具有強(qiáng)制力的支付令，且不因用人單位的書面異議而失效，最大限度的而保護(hù)勞動者的利益。

對于勞務(wù)派遣的勞動者的用工單位，應(yīng)當(dāng)將其與用人單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議的復(fù)印件交付勞動者一份，將此規(guī)定為用工單位的法定義務(wù)。

同時用工單位與用人單位承擔(dān)連帶的勞動法的責(zé)任。

用工單位或者用人單位承擔(dān)義務(wù)后，再依據(jù)勞務(wù)派遣協(xié)議與用人單位或者用工單位去區(qū)分他們各自的責(zé)任。

5、在《勞動合同法》中明確規(guī)定給予勞動者以法律援助的具體制度。

程序和方法，并明確規(guī)定勞動者為了維權(quán)而支出的律師費(fèi)、交通費(fèi)、誤工費(fèi)為勞動者的直接損失，全部有敗訴方的用人單位承擔(dān)。

同時，可以考慮在《勞動合同法》中集體談判和集體行動權(quán)作出具體的規(guī)定，還要對工會的活動作必要的規(guī)定，從更多的方面保護(hù)勞動關(guān)系，使《勞動合同法》真正成為勞動者的法律，更好的維護(hù)社會市場經(jīng)濟(jì)中薄弱群體的法律權(quán)益。

總之構(gòu)建和諧的勞動者關(guān)系是構(gòu)建和諧社會的前提和基礎(chǔ)，和諧勞動關(guān)系的構(gòu)建需要對勞動關(guān)系制度進(jìn)行規(guī)范和引導(dǎo)。

我們必須努力完善勞動合同制度，完善相對立法并嚴(yán)格的執(zhí)行，只有這樣才不會出現(xiàn)一系列侵害勞動者的合法權(quán)益的勞動違法現(xiàn)象。

參考文獻(xiàn)：

[1]余向陽.利益博弈對勞動合同法實(shí)施的影響[j].企業(yè)經(jīng)濟(jì)，2010，(12)。

[2]吳紅玲，程平.淺析《勞動合同法》實(shí)施過程中存在的問題[j].人才資源開發(fā)，2009，(7)。

[3]《勞動合同法》.北京.中國法制出版社，2008.1.1。

[4]《勞動法實(shí)施條例》.法律出版社，2008.9.18。

[6]徐建宇.《勞動合同法》實(shí)施中應(yīng)予關(guān)注的幾個問題[j].閱江學(xué)刊，2009，(2)。

保險合同法論文篇六

請考生按規(guī)定用筆將所有試題的答案涂、寫在答題紙上。

選擇題部分。

注意事項(xiàng)：

1.答題前，考生務(wù)必將自己的考試課程名稱、姓名、準(zhǔn)考證號用黑色字跡的簽字筆或鋼筆填寫在答題紙規(guī)定的位置上。

2.每小題選出答案后，用2b鉛筆把答題紙上對應(yīng)題目的答案標(biāo)號涂黑。如需改動，用橡皮擦干凈后，再選涂其他答案標(biāo)號。不能答在試題卷上。

一、單項(xiàng)選擇題(本大題共25小題，每小題1分，共25分)。

在每小題列出的四個備選項(xiàng)中只有一個是符合題目要求的，請將其選出并將“答題紙”的相應(yīng)代碼涂黑。未涂、錯涂或多涂均無分。

a.同時履行抗辯權(quán)b.先履行抗辯權(quán)。

c.不安抗辯權(quán)d.先訴抗辯權(quán)。

2.合同權(quán)利義務(wù)終止后，基于誠實(shí)信用原則，仍存在于當(dāng)事人間的義務(wù)是。

a.履行b.給付。

c.清償d.保密。

3.債權(quán)人為消滅債關(guān)系，向債務(wù)人實(shí)施拋棄債權(quán)的意思表示，合同法理論稱此為。

a.免除b.提存。

c.抵銷d.混同。

a.清償充抵b.債務(wù)人清償。

c.無利害關(guān)系的第三人清償d.有利害關(guān)系的第三人清償。

a.試用買賣合同b.樣品買賣合同。

c.分期付款買賣合同d.競爭締約買賣合同。

40。

a.轉(zhuǎn)移貨幣所有權(quán)的合同b.轉(zhuǎn)移貨幣使用權(quán)的合同。

c.轉(zhuǎn)移貨幣占有權(quán)的合同d.轉(zhuǎn)移貨幣收益權(quán)的合同。

7.根據(jù)《合同法》規(guī)定，6個月以上的租賃合同應(yīng)簽訂書面合同，未簽訂書面合同視為。

a.定期合同b.不定期合同。

c.合同不成立d.合同無效。

8.在租賃期間，出租物的所有人發(fā)生變更，則以下租賃合同關(guān)系中正確的是。

a.對變更后的所有人沒有約束力。

b.對變更后的所有人有約束力。

c.原所有人通知承租人的，對變更后的所有人沒有約束力。

d.原所有人沒有通知承租人的，對變更后的所有人有約束力。

a.甲負(fù)擔(dān)b.乙負(fù)擔(dān)。

c.甲乙共同負(fù)擔(dān)d.甲乙按份負(fù)擔(dān)。

10.下列具有從合同特征的是。

a.借款合同b.借用合同。

c.買賣合同d.抵押合同。

11.以下協(xié)議中，適用《合同法》調(diào)整的是。

a.離婚協(xié)議b.收養(yǎng)協(xié)議。

c.債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議d.監(jiān)護(hù)人變更協(xié)議。

12.合同法理論中的無名合同是指。

a.無名稱的合同b.無法律明文規(guī)定名稱的合同。

c.無法理基礎(chǔ)的合同d.無形式的合同。

13.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，合同的成立地點(diǎn)為。

a.承諾生效的地點(diǎn)b.經(jīng)常居住地。

c.收件人的主營業(yè)地d.合同簽訂地。

14.以招標(biāo)方式訂立合同時，下列具有要約性質(zhì)的是。

a.招標(biāo)b.投標(biāo)。

c.開標(biāo)d.決標(biāo)。

a.甲和丙b.甲、乙和丙。

c.三味蛋糕店和丙d.以上都不是。

a.買賣合同訂立之時b.出賣人依約履行交付義務(wù)時。

c.買受人實(shí)際占有該物時d.買受人合法占有該物時。

17.下列屬于經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商引起合同變更的是。

a.合同當(dāng)事人訂立變更合同內(nèi)容的協(xié)議。

b.當(dāng)事人約定的合同生效條件的出現(xiàn)。

c.合同訂立后，一方因欺詐事由，行使撤銷權(quán)。

d.合同義務(wù)人違約，法院判決原合同不再繼續(xù)履行，違約方單方支付違約金。

18.債權(quán)讓與通知的性質(zhì)屬于。

a.意思表示b.觀念通知。

41。

c.感情表示d.意思推定。

a.5%b.15%。

c.25%d.30%。

20.關(guān)于雙方違約，下列說法正確的是。

a.雙方違約只存在雙務(wù)合同中，不存在單務(wù)合同中。

b.雙方違約只存在單務(wù)合同中，不存在雙務(wù)合同中。

c.雙方違約既可以存在雙務(wù)合同中，也可以存在單務(wù)合同中。

d.雙方違約既可以存在雙務(wù)合同中，也可以存在部分單務(wù)合同中。

21.下列合同變更不具有溯及既往效力的是。

a.租賃合同b.運(yùn)輸合同。

c.買賣合同d.承攬合同。

a.改進(jìn)方所有b.雙方共有。

c.專利權(quán)人所有d.國家所有。

a.委托人b.受托人。

c.委托人和受托人共有d.委托人和受托人協(xié)商。

a.適當(dāng)履行b.協(xié)作配合。

c.經(jīng)濟(jì)合理d.恪守信用。

25.下列不屬于職務(wù)技術(shù)成果的是。

a.履行法人或其他組織的崗位職責(zé)或者承擔(dān)其交付的其他技術(shù)開發(fā)任務(wù)。

d.技術(shù)成果的內(nèi)容是在法人或其他組織尚未公開的技術(shù)成果、階段性技術(shù)成果上完成的。

二、多項(xiàng)選擇題(本大題共5小題，每小題2分，共10分)。

在每小題列出的五個備選項(xiàng)中至少有兩個是符合題目要求的，請將其選出并將“答題紙”的相應(yīng)代碼涂黑。錯涂、多涂、少涂或未涂均無分。

26.《合同法》賦予合同當(dāng)事人可單方行使解除權(quán)的法定事由有。

a.預(yù)期違約。

b.延期履行主要義務(wù)，經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行。

c.瑕疵履行。

d.一方違約，導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)。

e.延期付款。

a.經(jīng)濟(jì)價值高，且關(guān)乎國計(jì)民生。

b.投資大、周期長、技術(shù)要求高。

c.必須采用招投標(biāo)。

d.必須采用書面形式。

42。

e.具有民事行為能力的自然人和法人，都可以成為建設(shè)合同的承包方。

28.下列屬于實(shí)踐合同的有。

a.買賣合同b.租賃合同。

c.贈與合同d.保管合同。

29.下列從屬于債權(quán)的從權(quán)利，可以隨同債權(quán)一起移轉(zhuǎn)的有。

a.利息債權(quán)隨本金一并移轉(zhuǎn)。

b.債權(quán)之擔(dān)保權(quán)利隨主債權(quán)移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)。

c.違約金債權(quán)隨本債權(quán)的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓。

d.破產(chǎn)法上的特權(quán)隨本債權(quán)一并移轉(zhuǎn)。

e.與被讓與的債權(quán)請求權(quán)具有緊密關(guān)系的形成權(quán)。

30.依照《合同法》，合同當(dāng)事人雖約定不明，但不影響合同成立的條款有。

a.標(biāo)的條款b.質(zhì)量條款。

c.價格條款d.履行地條款。

e.履行期條款。

非選擇題部分。

注意事項(xiàng)：

用黑色字跡的簽字筆或鋼筆將答案寫在答題紙上，不能答在試題卷上。

三、簡答題(本大題共4小題，每小題8分，共32分)。

31.簡述附隨義務(wù)成立的條件。

32.簡述合同變更的條件。

33.簡述違約責(zé)任的特征。

34.簡述客運(yùn)合同中承運(yùn)人的主要義務(wù)。

43。

四、論述題(本大題共1小題，共15分)。

35.試論效力待定合同的種類及效力的認(rèn)定。

五、案例分析題(本大題共1小題，共18分)。

36.甲多年在國外留學(xué)打工，后在國內(nèi)買了一套商品房。因其長期住在國外，該房交由其父管理。后因城市房屋增值，甲父擅自以甲的名義將房屋出售給乙，并已交付房屋，約定三個月后辦理過戶手續(xù)。乙在未查明甲父是否獲得代理權(quán)的情況下，便出資裝修房屋，并喬遷入住。甲在得知賣房之事后，表示堅(jiān)決反對，并以非法占有為由，提起訴訟要求乙遷出此房。法院判決乙退出房屋。

乙因與甲父的買房合同，而蒙受了巨大損失，不僅損失了房屋裝修、搬家費(fèi)等，還因未及時購得房產(chǎn)，而遇到房產(chǎn)漲價導(dǎo)致?lián)p失，乙遂根據(jù)合同法狀告甲父。

請回答下列問題：

(1)合同法理論稱甲父與乙之間的房屋買賣合同為何種類型合同?

(2)《合同法》對此類合同如何規(guī)定?甲父是否需要承擔(dān)違約責(zé)任?

(3)甲父在此案中，應(yīng)對乙提起的哪些損失負(fù)賠償責(zé)任?為什么?

保險合同法論文篇七

第三百二十二條技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。

第三百二十三條訂立技術(shù)合同，應(yīng)當(dāng)有利于科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，加速科學(xué)技術(shù)成果的轉(zhuǎn)化、應(yīng)用和推廣。

第三百二十四條技術(shù)合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

(一)項(xiàng)目名稱;。

(二)標(biāo)的的內(nèi)容、范圍和要求;。

(三)履行的計(jì)劃、進(jìn)度、期限、地點(diǎn)、地域和方式;。

(四)技術(shù)情報(bào)和資料的保密;。

(五)風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān);。

(六)技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法;。

(七)驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法;。

(八)價款、報(bào)酬或者使用費(fèi)及其支付方式;。

(九)違約金或者損失賠償?shù)挠?jì)算方法;。

(十)解決爭議的方法;。

(十一)名詞和術(shù)語的解釋。

與履行合同有關(guān)的技術(shù)背景資料、可行性論證和技術(shù)評價報(bào)告、項(xiàng)目任務(wù)書和計(jì)劃書、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范、原始設(shè)計(jì)和工藝文件，以及其他技術(shù)文檔，按照當(dāng)事人的約定可以作為合同的組成部分。

技術(shù)合同涉及專利的，應(yīng)當(dāng)注明發(fā)明創(chuàng)造的名稱、專利申請人和專利權(quán)人、申請日期、申請?zhí)枴＠栆约皩＠麢?quán)的有效期限。

第三百二十五條技術(shù)合同價款、報(bào)酬或者使用費(fèi)的支付方式由當(dāng)事人約定，可以采取一次總算、一次總付或者一次總算、分期支付，也可以采取提成支付或者提成支付附加預(yù)付入門費(fèi)的方式。

約定提成支付的，可以按照產(chǎn)品價格、實(shí)施專利和使用技術(shù)秘密后新增的產(chǎn)值、利潤或者產(chǎn)品銷售額的一定比例提成，也可以按照約定的其他方式計(jì)算。提成支付的比例可以采取固定比例、逐年遞增比例或者逐年遞減比例。

約定提成支付的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中約定查閱有關(guān)會計(jì)帳目的辦法。

第三百二十六條職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)從使用和轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果的個人給予獎勵或者報(bào)酬。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。

第三百二十七條非職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于完成技術(shù)成果的個人，完成技術(shù)成果的個人可以就該項(xiàng)非職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。

第三百二十八條完成技術(shù)成果的個人有在有關(guān)技術(shù)成果文件上寫明自己是技術(shù)成果完成者的權(quán)利和取得榮譽(yù)證書、獎勵的權(quán)利。

第三百二十九條非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效。

第二節(jié)技術(shù)開發(fā)合同。

第三百三十條技術(shù)開發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。

技術(shù)開發(fā)合同包括委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。

技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

當(dāng)事人之間就具有產(chǎn)業(yè)應(yīng)用價值的科技成果實(shí)施轉(zhuǎn)化訂立的合同，參照技術(shù)開發(fā)合同的規(guī)定。

第三百三十一條委托開發(fā)合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)和報(bào)酬;提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù);完成協(xié)作事項(xiàng);接受研究開發(fā)成果。

第三百三十二條委托開發(fā)合同的研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)按照約定制定和實(shí)施研究開發(fā)計(jì)劃;合理使用研究開發(fā)經(jīng)費(fèi);按期完成研究開發(fā)工作，交付研究開發(fā)成果，提供有關(guān)的技術(shù)資料和必要的技術(shù)指導(dǎo)，幫助委托人掌握研究開發(fā)成果。

第三百三十三條委托人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第三百三十四條研究開發(fā)人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第三百三十五條合作開發(fā)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定進(jìn)行投資，包括以技術(shù)進(jìn)行投資;分工參與研究開發(fā)工作;協(xié)作配合研究開發(fā)工作。

第三百三十六條合作開發(fā)合同的當(dāng)事人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第三百三十七條因作為技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的，當(dāng)事人可以解除合同。

第三百三十八條在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風(fēng)險責(zé)任由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，風(fēng)險責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。

當(dāng)事人一方發(fā)現(xiàn)前款規(guī)定的可能致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的情形時，應(yīng)當(dāng)及時通知另一方并采取適當(dāng)措施減少損失。沒有及時通知并采取適當(dāng)措施，致使損失擴(kuò)大的，應(yīng)當(dāng)就擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。

第三百三十九條委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利。

研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

第三百四十條合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

合作開發(fā)的當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán)的，可以由另一方單獨(dú)申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權(quán)的，放棄專利申請權(quán)的一方可以免費(fèi)實(shí)施該專利。

合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。

第三百四十一條委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法，由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前，將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。

第三節(jié)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。

第三百四十二條技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實(shí)施許可合同。

技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

第三百四十三條技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍，但不得限制技術(shù)競爭和技術(shù)發(fā)展。

第三百四十四條專利實(shí)施許可合同只在該專利權(quán)的存續(xù)期間內(nèi)有效。專利權(quán)有效期限屆滿或者專利權(quán)被宣布無效的，專利權(quán)人不得就該專利與他人訂立專利實(shí)施許可合同。

第三百四十五條專利實(shí)施許可合同的讓與人應(yīng)當(dāng)按照約定許可受讓人實(shí)施專利，交付實(shí)施專利有關(guān)的技術(shù)資料，提供必要的技術(shù)指導(dǎo)。

第三百四十六條專利實(shí)施許可合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)施專利，不得許可約定以外的第三人實(shí)施該專利;并按照約定支付使用費(fèi)。

第三百四十七條技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的讓與人應(yīng)當(dāng)按照約定提供技術(shù)資料，進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)，保證技術(shù)的實(shí)用性、可靠性，承擔(dān)保密義務(wù)。

第三百四十八條技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定使用技術(shù)，支付使用費(fèi)，承擔(dān)保密義務(wù)。

第三百四十九條技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的讓與人應(yīng)當(dāng)保證自己是所提供的技術(shù)的合法擁有者，并保證所提供的技術(shù)完整、無誤、有效，能夠達(dá)到約定的目標(biāo)。

第三百五十條技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術(shù)中尚未公開的秘密部分，承擔(dān)保密義務(wù)。

第三百五十一條讓與人未按照約定轉(zhuǎn)讓技術(shù)的，應(yīng)當(dāng)返還部分或者全部使用費(fèi)，并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任;實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密超越約定的范圍的，違反約定擅自許可第三人實(shí)施該項(xiàng)專利或者使用該項(xiàng)技術(shù)秘密的，應(yīng)當(dāng)停止違約行為，承擔(dān)違約責(zé)任;違反約定的保密義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第三百五十二條受讓人未按照約定支付使用費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交使用費(fèi)并按照約定支付違約金;不補(bǔ)交使用費(fèi)或者支付違約金的，應(yīng)當(dāng)停止實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密，交還技術(shù)資料，承擔(dān)違約責(zé)任;實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密超越約定的范圍的，未經(jīng)讓與人同意擅自許可第三人實(shí)施該專利或者使用該技術(shù)秘密的，應(yīng)當(dāng)停止違約行為，承擔(dān)違約責(zé)任;違反約定的保密義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第三百五十三條受讓人按照約定實(shí)施專利、使用技術(shù)秘密侵害他人合法權(quán)益的，由讓與人承擔(dān)責(zé)任，但當(dāng)事人另有約定的除外。

第三百五十四條當(dāng)事人可以按照互利的原則，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實(shí)施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果，其他各方無權(quán)分享。

第三百五十五條法律、行政法規(guī)對技術(shù)進(jìn)出口合同或者專利、專利申請合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第四節(jié)技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同。

第三百五十六條技術(shù)咨詢合同包括就特定技術(shù)項(xiàng)目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價報(bào)告等合同。

技術(shù)服務(wù)合同是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同，不包括建設(shè)工程合同和承攬合同。

第三百五十七條技術(shù)咨詢合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定闡明咨詢的問題，提供技術(shù)背景材料及有關(guān)技術(shù)資料、數(shù)據(jù);接受受托人的工作成果，支付報(bào)酬。

第三百五十八條技術(shù)咨詢合同的受托人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限完成咨詢報(bào)告或者解答問題;提出的咨詢報(bào)告應(yīng)當(dāng)達(dá)到約定的要求。

第三百五十九條技術(shù)咨詢合同的委托人未按照約定提供必要的資料和數(shù)據(jù)，影響工作進(jìn)度和質(zhì)量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的報(bào)酬不得追回，未支付的報(bào)酬應(yīng)當(dāng)支付。

技術(shù)咨詢合同的受托人未按期提出咨詢報(bào)告或者提出的咨詢報(bào)告不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)減收或者免收報(bào)酬等違約責(zé)任。

技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報(bào)告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

第三百六十條技術(shù)服務(wù)合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定提供工作條件，完成配合事項(xiàng);接受工作成果并支付報(bào)酬。

第三百六十一條技術(shù)服務(wù)合同的受托人應(yīng)當(dāng)按照約定完成服務(wù)項(xiàng)目，解決技術(shù)問題，保證工作質(zhì)量，并傳授解決技術(shù)問題的知識。

第三百六十二條技術(shù)服務(wù)合同的委托人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，影響工作進(jìn)度和質(zhì)量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的報(bào)酬不得追回，未支付的報(bào)酬應(yīng)當(dāng)支付。

技術(shù)服務(wù)合同的受托人未按照合同約定完成服務(wù)工作的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)免收報(bào)酬等違約責(zé)任。

第三百六十三條在技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同履行過程中，受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技術(shù)成果，屬于委托人。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

第三百六十四條法律、行政法規(guī)對技術(shù)中介合同、技術(shù)培訓(xùn)合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第三百六十五條保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。

第三百六十六條寄存人應(yīng)當(dāng)按照約定向保管人支付保管費(fèi)。

當(dāng)事人對保管費(fèi)沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，保管是無償?shù)摹?/p>

第三百六十七條保管合同自保管物交付時成立，但當(dāng)事人另有約定的除外。

第三百六十八條寄存人向保管人交付保管物的，保管人應(yīng)當(dāng)給付保管憑證，但另有交易習(xí)慣的除外。

第三百六十九條保管人應(yīng)當(dāng)妥善保管保管物。

當(dāng)事人可以約定保管場所或者方法。除緊急情況或者為了維護(hù)寄存人利益的以外，不得擅自改變保管場所或者方法。

第三百七十條寄存人交付的保管物有瑕疵或者按照保管物的性質(zhì)需要采取特殊保管措施的，寄存人應(yīng)當(dāng)將有關(guān)情況告知保管人。寄存人未告知，致使保管物受損失的，保管人不承擔(dān)損害賠償責(zé)任;保管人因此受損失的，除保管人知道或者應(yīng)當(dāng)知道并且未采取補(bǔ)救措施的以外，寄存人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第三百七十一條保管人不得將保管物轉(zhuǎn)交第三人保管，但當(dāng)事人另有約定的除外。

保管人違反前款規(guī)定，將保管物轉(zhuǎn)交第三人保管，對保管物造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第三百七十二條保管人不得使用或者許可第三人使用保管物，但當(dāng)事人另有約定的除外。

第三百七十三條第三人對保管物主張權(quán)利的，除依法對保管物采取保全或者執(zhí)行的以外，保管人應(yīng)當(dāng)履行向寄存人返還保管物的義務(wù)。

第三人對保管人提起訴訟或者對保管物申請扣押的，保管人應(yīng)當(dāng)及時通知寄存人。

第三百七十四條保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)?，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第三百七十五條寄存人寄存貨幣、有價證券或者其他貴重物品的，應(yīng)當(dāng)向保管人聲明，由保管人驗(yàn)收或者封存。寄存人未聲明的，該物品毀損、滅失后，保管人可以按照一般物品予以賠償。

第三百七十六條寄存人可以隨時領(lǐng)取保管物。

當(dāng)事人對保管期間沒有約定或者約定不明確的，保管人可以隨時要求寄存人領(lǐng)取保管物;約定保管期間的，保管人無特別事由，不得要求寄存人提前領(lǐng)取保管物。

第三百七十七條保管期間屆滿或者寄存人提前領(lǐng)取保管物的，保管人應(yīng)當(dāng)將原物及其孳息歸還寄存人。

第三百七十八條保管人保管貨幣的，可以返還相同種類、數(shù)量的貨幣。保管其他可替代物的，可以按照約定返還相同種類、品質(zhì)、數(shù)量的物品。

第三百七十九條有償?shù)谋９芎贤拇嫒藨?yīng)當(dāng)按照約定的期限向保管人支付保管費(fèi)。

當(dāng)事人對支付期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，應(yīng)當(dāng)在領(lǐng)取保管物的同時支付。

第三百八十條寄存人未按照約定支付保管費(fèi)以及其他費(fèi)用的，保管人對保管物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

第二十章倉儲合同。

第三百八十一條倉儲合同是保管人儲存存貨人交付的倉儲物，存貨人支付倉儲費(fèi)的合同。

第三百八十二條倉儲合同自成立時生效。

第三百八十三條儲存易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險物品或者易變質(zhì)物品，存貨人應(yīng)當(dāng)說明該物品的性質(zhì)，提供有關(guān)資料。

存貨人違反前款規(guī)定的，保管人可以拒收倉儲物，也可以采取相應(yīng)措施以避免損失的發(fā)生，因此產(chǎn)生的費(fèi)用由存貨人承擔(dān)。

保管人儲存易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險物品的，應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的保管條件。

第三百八十四條保管人應(yīng)當(dāng)按照約定對入庫倉儲物進(jìn)行驗(yàn)收。保管人驗(yàn)收時發(fā)現(xiàn)入庫倉儲物與約定不符合的，應(yīng)當(dāng)及時通知存貨人。保管人驗(yàn)收后，發(fā)生倉儲物的品種、數(shù)量、質(zhì)量不符合約定的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第三百八十五條存貨人交付倉儲物的，保管人應(yīng)當(dāng)給付倉單。

第三百八十六條保管人應(yīng)當(dāng)在倉單上簽字或者蓋章。倉單包括下列事項(xiàng)：

(一)存貨人的名稱或者姓名和住所;。

(二)倉儲物的品種、數(shù)量、質(zhì)量、包裝、件數(shù)和標(biāo)記;。

(三)倉儲物的損耗標(biāo)準(zhǔn);。

(四)儲存場所;。

(五)儲存期間;。

(六)倉儲費(fèi);。

(七)倉儲物已經(jīng)辦理保險的，其保險金額、期間以及保險人的名稱;。

(八)填發(fā)人、填發(fā)地和填發(fā)日期。

第三百八十七條倉單是提取倉儲物的憑證。存貨人或者倉單持有人在倉單上背書并經(jīng)保管人簽字或者蓋章的，可以轉(zhuǎn)讓提取倉儲物的權(quán)利。

第三百八十八條保管人根據(jù)存貨人或者倉單持有人的要求，應(yīng)當(dāng)同意其檢查倉儲物或者提取樣品。

第三百八十九條保管人對入庫倉儲物發(fā)現(xiàn)有變質(zhì)或者其他損壞的，應(yīng)當(dāng)及時通知存貨人或者倉單持有人。

第三百九十條保管人對入庫倉儲物發(fā)現(xiàn)有變質(zhì)或者其他損壞，危及其他倉儲物的安全和正常保管的，應(yīng)當(dāng)催告存貨人或者倉單持有人作出必要的處置。因情況緊急，保管人可以作出必要的處置，但事后應(yīng)當(dāng)將該情況及時通知存貨人或者倉單持有人。

第三百九十一條當(dāng)事人對儲存期間沒有約定或者約定不明確的，存貨人或者倉單持有人可以隨時提取倉儲物，保管人也可以隨時要求存貨人或者倉單持有人提取倉儲物，但應(yīng)當(dāng)給予必要的準(zhǔn)備時間。

第三百九十二條儲存期間屆滿，存貨人或者倉單持有人應(yīng)當(dāng)憑倉單提取倉儲物。存貨人或者倉單持有人逾期提取的，應(yīng)當(dāng)加收倉儲費(fèi);提前提取的，不減收倉儲費(fèi)。

第三百九十三條儲存期間屆滿，存貨人或者倉單持有人不提取倉儲物的，保管人可以催告其在合理期限內(nèi)提取，逾期不提取的，保管人可以提存?zhèn)}儲物。

第三百九十四條儲存期間，因保管人保管不善造成倉儲物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。因倉儲物的性質(zhì)、包裝不符合約定或者超過有效儲存期造成倉儲物變質(zhì)、損壞的，保管人不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第三百九十五條本章沒有規(guī)定的，適用保管合同的有關(guān)規(guī)定。

第二十一章委托合同。

第三百九十六條委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。

第三百九十七條委托人可以特別委托受托人處理一項(xiàng)或者數(shù)項(xiàng)事務(wù)，也可以概括委托受托人處理一切事務(wù)。

第三百九十八條委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。

第三百九十九條受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的指示處理委托事務(wù)。需要變更委托人指示的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意;因情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應(yīng)當(dāng)妥善處理委托事務(wù)，但事后應(yīng)當(dāng)將該情況及時報(bào)告委托人。

第四百條受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。

第四百零一條受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的要求，報(bào)告委托事務(wù)的處理情況。委托合同終止時，受托人應(yīng)當(dāng)報(bào)告委托事務(wù)的結(jié)果。

第四百零二條受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。

第四百零三條受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。

受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。

委托人行使受托人對第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。

第四百零四條受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人。

第四百零五條受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。因不可歸責(zé)于受托人的事由，委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成的，委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相應(yīng)的報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

第四百零六條有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。

受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

第四百零七條受托人處理委托事務(wù)時，因不可歸責(zé)于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失。

第四百零八條委托人經(jīng)受托人同意，可以在受托人之外委托第三人處理委托事務(wù)。因此給受托人造成損失的，受托人可以向委托人要求賠償損失。

第四百零九條兩個以上的受托人共同處理委托事務(wù)的，對委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。

第四百一十條委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

第四百一十一條委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的，委托合同終止，但當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外。

第四百一十二條因委托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)，致使委托合同終止將損害委托人利益的，在委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受委托事務(wù)之前，受托人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)處理委托事務(wù)。

第四百一十三條因受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)，致使委托合同終止的，受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)及時通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的，在委托人作出善后處理之前，受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)采取必要措施。

第二十二章行紀(jì)合同。

第四百一十四條行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報(bào)酬的合同。

第四百一十五條行紀(jì)人處理委托事務(wù)支出的費(fèi)用，由行紀(jì)人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

第四百一十六條行紀(jì)人占有委托物的，應(yīng)當(dāng)妥善保管委托物。

第四百一十七條委托物交付給行紀(jì)人時有瑕疵或者容易腐爛、變質(zhì)的，經(jīng)委托人同意，行紀(jì)人可以處分該物;和委托人不能及時取得聯(lián)系的，行紀(jì)人可以合理處分。

第四百一十八條行紀(jì)人低于委托人指定的價格賣出或者高于委托人指定的價格買入的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意。未經(jīng)委托人同意，行紀(jì)人補(bǔ)償其差額的，該買賣對委托人發(fā)生效力。

行紀(jì)人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買入的，可以按照約定增加報(bào)酬。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人。

委托人對價格有特別指示的，行紀(jì)人不得違背該指示賣出或者買入。

第四百一十九條行紀(jì)人賣出或者買入具有市場定價的商品，除委托人有相反的意思表示的以外，行紀(jì)人自己可以作為買受人或者出賣人。

行紀(jì)人有前款規(guī)定情形的，仍然可以要求委托人支付報(bào)酬。

第四百二十條行紀(jì)人按照約定買入委托物，委托人應(yīng)當(dāng)及時受領(lǐng)。經(jīng)行紀(jì)人催告，委托人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)的，行紀(jì)人依照本法第一百零一條的規(guī)定可以提存委托物。

委托物不能賣出或者委托人撤回出賣，經(jīng)行紀(jì)人催告，委托人不取回或者不處分該物的，行紀(jì)人依照本法第一百零一條的規(guī)定可以提存委托物。

第四百二十一條行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。

第三人不履行義務(wù)致使委托人受到損害的，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但行紀(jì)人與委托人另有約定的除外。

第四百二十二條行紀(jì)人完成或者部分完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付相應(yīng)的報(bào)酬。委托人逾期不支付報(bào)酬的，行紀(jì)人對委托物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

第四百二十三條本章沒有規(guī)定的，適用委托合同的有關(guān)規(guī)定。

第二十三章居間合同。

第四百二十四條居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同。

第四百二十五條居間人應(yīng)當(dāng)就有關(guān)訂立合同的事項(xiàng)向委托人如實(shí)報(bào)告。

居間人故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，損害委托人利益的，不得要求支付報(bào)酬并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第四百二十六條居間人促成合同成立的，委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付報(bào)酬。對居間人的報(bào)酬沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，根據(jù)居間人的勞務(wù)合理確定。因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的，由該合同的當(dāng)事人平均負(fù)擔(dān)居間人的報(bào)酬。

居間人促成合同成立的，居間活動的費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)。

第四百二十七條居間人未促成合同成立的，不得要求支付報(bào)酬，但可以要求委托人支付從事居間活動支出的必要費(fèi)用。

附則。

第四百二十八條本法自10月1日起施行，《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》、《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《中華人民共和國技術(shù)合同法》同時廢止。

全國人大。

保險合同法論文篇八

請考生按規(guī)定用筆將所有試題的答案涂、寫在答題紙上。

選擇題部分。

注意事項(xiàng)：

1.答題前，考生務(wù)必將自己的考試課程名稱、姓名、準(zhǔn)考證號用黑色字跡的簽字筆或鋼筆填寫在答題紙規(guī)定的位置上。

2.每小題選出答案后，用2b鉛筆把答題紙上對應(yīng)題目的答案標(biāo)號涂黑。如需改動，用橡皮擦干凈后，再選涂其他答案標(biāo)號。不能答在試題卷上。

一、單項(xiàng)選擇題(本大題共25小題，每小題1分，共25分)。

在每小題列出的四個備選項(xiàng)中只有一個是符合題目要求的，請將其選出并將“答題紙”的相應(yīng)代碼涂黑。未涂、錯涂或多涂均無分。

a、主給付義務(wù)b、從給付義務(wù)。

c、附隨義務(wù)d、不真正義務(wù)。

2、無名合同是指(b)1-66。

a、無名稱的合同b、法律無明文規(guī)定的合同。

c、無內(nèi)容的合同d、無形式的合同。

3、下列合同屬于實(shí)踐合同的是(a)1-62。

c、租賃合同d、買賣合同。

4、要約是一方希望與對方訂立合同的(b)3-83。

a、心理表示b、意思表示。

c、肢體表示d、默示表示。

5、合同的絕對必要條款是指合同必須具備的條款，如果不具備則(a)4-105。

a、合同不能成立b、合同無效。

c、合同解除d、合同消滅。

a、天津?yàn)I海新區(qū)的規(guī)范性文件b、北京市人大制定的條例。

c、上海市政府的規(guī)章d、國務(wù)院頒布的條例、細(xì)則。

a、1個月內(nèi)b、3個月內(nèi)。

c、6個月內(nèi)d、12個月內(nèi)。

8、下列合同中，能行使撤銷權(quán)的主體是(b)5-123。

a、顯失公平合同中的受益方b、因重大誤解而訂立合同中的誤解方。

c、欺詐訂立合同的欺詐方d、脅迫訂立合同的脅迫方。

a、全面履行b、協(xié)作履行。

c、經(jīng)濟(jì)合理d、情勢變更。

a、順序履行抗辯權(quán)b、同時履行抗辯權(quán)。

c、不安抗辯權(quán)d、先訴抗辯權(quán)。

a、抗辯權(quán)b、訴訟權(quán)。

c、代位權(quán)d、撤銷權(quán)。

12、合同法所稱的合同變更僅僅指(c)8-162。

a、合同當(dāng)事人訂立變更合同內(nèi)容的協(xié)議。

b、合同當(dāng)事人約定的變更合同內(nèi)容的事由出現(xiàn)。

c、應(yīng)給付的特定標(biāo)的物減少，合同義務(wù)人不能就原約定的內(nèi)容為給付。

d、合同義務(wù)人違約，原合同不再繼續(xù)履行而改為支付違約金或賠償損失。

13、下列從屬于債權(quán)的從權(quán)利，不能隨同主債權(quán)一起轉(zhuǎn)移的是(b)8-170。

a、違約金債權(quán)b、商事留置權(quán)。

c、利息債權(quán)d、破產(chǎn)法上的特權(quán)。

14、下列關(guān)于債的免除說法，正確的是(b)9-194。

a、債的免除可以是有償?shù)模部梢允菬o償?shù)摹?/p>

b、主債免除的，從屬于主債的從債也隨之免除。

c、連帶債權(quán)人中之一人免除債務(wù)人之債務(wù)的，其他債權(quán)人的權(quán)利因此而消滅。

d、債權(quán)人向連帶債務(wù)人中之一人免除債務(wù)的，其他債務(wù)人的債務(wù)因此而消滅。

15、買受人因欠出賣人貨款而以簽發(fā)支票的方式清償債務(wù)，屬于(a)9-180。

a、普通清償b、代物清償。

c、附保留清償d、新債清償。

a、選擇適用違約金或者定金條款b、適用違約金條款。

c、適用定金條款d、違約金和定金條款一并適用。

a、履行不能b、不完全履行。

c、遲延履行d、受領(lǐng)遲延。

a、使用權(quán)b、占有權(quán)。

c、所有權(quán)d、處分權(quán)。

19。

a、不負(fù)賠償責(zé)任b、負(fù)賠償責(zé)任。

c、與受贈人分擔(dān)責(zé)任d、負(fù)主要責(zé)任、受贈人負(fù)次要責(zé)任。

a、5年b、

c、d、

a、出租人b、承租人。

c、出賣人d、出租人和承租人共有。

a、裝飾公司b、張某。

c、裝飾公司和張某共同負(fù)責(zé)d、張某協(xié)助裝飾公司。

a、受托人過失b、受托人無過失。

c、受托人故意或者重大過失d、委托人過失。

a、許可方所有b、被許可方所有。

c、許可方與被許可方共同所有d、許可方與被許可方按份所有。

a、委托方承擔(dān)b、受托方承擔(dān)。

c、委托方和受托方合理分擔(dān)d、委托方和受托方平均分擔(dān)。

二、多項(xiàng)選擇題(本大題共5小題，每小題2分，共10分)。

在每小題列出的五個備選項(xiàng)中至少有兩個是符合題目要求的，請將其選出并將“答題紙”的相應(yīng)代碼涂黑。錯涂、多涂、少涂或未涂均無分。

26、順序履行抗辯權(quán)成立的條件有(abcde)6-146。

a、雙務(wù)合同關(guān)系。

b、先為給付的當(dāng)事人未履行義務(wù)。

c、先為給付的當(dāng)事人履行義務(wù)不符合約定。

d、后為給付義務(wù)方義務(wù)已到履行期。

e、先為給付方無給付不能情形。

27、下列合同中，根據(jù)其性質(zhì)不得讓與債權(quán)的是(abd)8-169。

a、委托合同b、演出合同。

c、倉儲合同d、貸款合同。

a、分期付款買賣合同b、樣品買賣合同。

c、試驗(yàn)買賣合同d、附條件買賣合同。

20。

e、供用電買賣合同。

a、雙務(wù)合同b、有償合同。

c、諾成合同d、不要式合同。

e、無因合同。

a、獨(dú)占實(shí)施許可b、普通實(shí)施許可。

c、超級實(shí)施許可d、排他實(shí)施許可。

e、分實(shí)施許可。

非選擇題部分。

注意事項(xiàng)：

用黑色字跡的簽字筆或鋼筆將答案寫在答題紙上，不能答在試題卷上。

三、簡答題(本大題共4小題，每小題8分，共32分)。

31、簡述懸賞廣告的成立要件與效力。3-95、96。

答：

一、懸賞廣告的成立要件。

1.懸賞廣告必須依廣告方法向非特定人為意思表示。

2.懸賞廣告以要求他人完成一定行為和對完成行為的人支付報(bào)酬為內(nèi)容。

3.懸賞廣告中具有完成指定行為是報(bào)酬給付義務(wù)發(fā)生的前提的內(nèi)容。

二、懸賞廣告的效力。

懸賞廣告的效力有兩層含義。

1、是指廣告發(fā)布后、指定行為完成前的效力。懸賞廣告為要約，此為要約的效力。

2、指定行為完成后的效力，即合同的效力。

指定行為完成后，行為人有權(quán)請求廣告人依據(jù)廣告的內(nèi)容給付報(bào)酬。如果廣告確定的給付標(biāo)的物為特定物，該特定物已經(jīng)滅失的，廣告人應(yīng)承擔(dān)債務(wù)不履行的民事責(zé)任。

數(shù)人彼此獨(dú)立、先后完成了懸賞廣告指定行為的，除廣告另有約定外，最先完成該指定行為的人有權(quán)請求給付報(bào)酬，其他人雖然也完成了指定行為，但是沒有報(bào)酬請求權(quán)。懸賞廣告為要約，則最先實(shí)施行為的人為承諾人，懸賞廣告的效力因承諾而轉(zhuǎn)變?yōu)楹贤男Я?。?shù)人彼此獨(dú)立、同時完成懸賞廣告指定行為的，最先到達(dá)的完成指定行為的通知為承諾。

32、簡述附條件合同所設(shè)附款中的條件的特點(diǎn)。5-131。

答：

(1)該條件是合同當(dāng)事人協(xié)商確定的，而不是法定的。法定的條件不能成為附條件的合同中的條件。

(2)該條件的內(nèi)容必須合法。條件的內(nèi)容違法的，不具備合同的有效條件，除法律另有規(guī)定以外，將使整個合同無效。合同的生產(chǎn)以條件的成就為前提，既然條件無效，就不能使之成就，合同將永遠(yuǎn)不發(fā)生效力。

(3)條件事項(xiàng)必須是將來發(fā)生的事實(shí)。已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)，即便合同當(dāng)事人在締約時不知該事實(shí)是否已經(jīng)發(fā)生，也不能作為條件。

(4)條件能否成就不確定。如果所附條件的內(nèi)容屬于確定能夠發(fā)生的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)將該附條件的合同作為附期限的合同處理。如果所附條件的內(nèi)容屬于確定不能發(fā)生的事實(shí)，則訂立該合同無意義。條件限制合同效力之發(fā)生，如果所附條件為停止條件，則條件永遠(yuǎn)不能成就，合同永遠(yuǎn)不能生效。

21。

33、簡述合同法總則規(guī)定的法定解除的原因。9-187。

答：

(1)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。由于不可抗力造成合同不能履行，且不能達(dá)到合同目的的，任何一方都有權(quán)解除合同，該解除權(quán)是法律賦予合同各方當(dāng)事人的。

(2)一方預(yù)期違約。所謂“預(yù)期違約”，是指合同當(dāng)事人于合同履行期到來之前，聲明拒絕履行合同義務(wù)或以其實(shí)際行為表示不履行合同義務(wù)的行為。預(yù)期違約的行為有兩種：一種是明示的預(yù)期違約，即明確表示不履行合同的主要義務(wù);另一種是默示的預(yù)期違約，即以自己的行為表明不履行合同的主要義務(wù)。一方預(yù)期違約的，另一方有權(quán)解除合同。如履行不能的情形在履行期屆至前已經(jīng)確定，債權(quán)人可不必待履行期屆至后再行使解除權(quán)。比如，特定物在交付前因債務(wù)人的過失已經(jīng)滅失的，債權(quán)人可在交付期屆至前直接解除合同。

(3)當(dāng)事人一方遲延履行主要義務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。為了鼓勵交易、助長流通，一方履行遲延的，并不當(dāng)然發(fā)生對方的合同解除權(quán)，只有當(dāng)違約方經(jīng)催告后在合理期間內(nèi)仍不履行義務(wù)的，相對方才有合同解除權(quán)。

(4)當(dāng)事人一方有根本違約之情形。為了促進(jìn)交易，法律不輕易賦予一方解除權(quán)。只有在一方遲延履行合同義務(wù)或者有其他違約行為，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的情形下，法律才賦予相對方合同解除權(quán)。如根據(jù)合同的性質(zhì)或雙方約定，遲延履行對債權(quán)人無實(shí)際意義的，債權(quán)人可不經(jīng)催告直接解除合同。比如，雙方約定賣方在中秋節(jié)前交付月餅一批，但該批月餅于中秋節(jié)過后才交付，買方可逕行解除合同。又如，因可歸責(zé)于債務(wù)人的事由而致履行不能的，債權(quán)人可不經(jīng)催告解除合同。合同的附隨義務(wù)履行不能的，債權(quán)人無權(quán)行使解除權(quán)，但附隨義務(wù)履行不能會造成整個合同履行不能的除外。應(yīng)當(dāng)明確的是，因可歸責(zé)于債務(wù)人的事由，債務(wù)人不全面履行債務(wù)，且已履行部分對債權(quán)人無實(shí)際意義致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，債權(quán)人可解除全部合同。

(5)法律規(guī)定的其他情形?！逗贤ā贩謩t和其他單行法規(guī)也規(guī)定了合同的解除權(quán)。例如，《合同法》第167條關(guān)于分期付款的買受人未支付到期價款的金額達(dá)到全部價款的1/5的，出賣人有權(quán)解除合同的規(guī)定;第203條關(guān)于借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人有權(quán)解除合同的規(guī)定;第219條關(guān)于承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損失的，出租人有權(quán)解除合同的規(guī)定;第268條關(guān)于承攬合同中定作人可隨時解除合同的規(guī)定。

答：

一、金融機(jī)構(gòu)借款合同的特征：

1、諾成性。

金融機(jī)構(gòu)借款合同自雙方當(dāng)事人就借款事宜達(dá)成合意之時即告成立。依法成立的金融機(jī)構(gòu)借款合同，通常自成立時生效，其不以借款之支付作為合同成立或生效的要件，故金融機(jī)構(gòu)借款合同為諾成合同。

2、要式性。

依《合同法》第197條之規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)借款合同應(yīng)采書面形式，故此類借款合同屬于要式合同。未采書面形式的，推定合同不成立，除非一方當(dāng)事人已履行主要義務(wù)且對方接受。此外，貸款申請書、有關(guān)貸款的憑證、協(xié)議書和當(dāng)事人雙方同意修改貸款合同的有關(guān)書面材料，也是借款合同的組成部分。

3、有償性。

金融機(jī)構(gòu)借款為商事交易之一種，以營利為目的，因此以有償為原則。若當(dāng)事人未約定利息的，應(yīng)按照中國人民銀行有關(guān)規(guī)定確定借款利息。政策性貸款可以比照商業(yè)貸款降低甚至免除利息，但必須在借款合同中明確約定。

22。

金融機(jī)構(gòu)借款合同成立后，借款人有權(quán)請求貸款人支付貸款，并有義務(wù)依約到期還本付息;貸款人有義務(wù)交付貸款，有權(quán)請求借款人到期依約償還貸款本息。雙方的義務(wù)互為對價，故為雙務(wù)合同。

二、個人之間借款合同的特征：

1、實(shí)踐合同。

自然人間的借款合同自借款交付時起生效，而非自合同成立時生效。因此，自然人之間就借款達(dá)成合意后，貸款人拒絕交付借款的，不構(gòu)成違約責(zé)任，至多構(gòu)成締約過失責(zé)任。這意味著，如果甲允諾借給乙10萬元，后反悔，乙并不能要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。

自然人間的借款合同并無法定形式要件的限制，除非當(dāng)事人有特約，借款合同可采口頭形式。

3、可為有償合同，也可為無償合同。

自然人間的借款合同可以約定支付利息，也可以約定無息。若當(dāng)事人就利息的支付未作明確約定，也無法通過其他方式確定的，視為無息。而在金融機(jī)構(gòu)借款合同場合，因金融機(jī)構(gòu)的貸款行為就是其營利的重要途徑，故即使合同未約定利息，借款依然是有息的。

4、單務(wù)合同。

自然人間的借款合同既為實(shí)踐合同，自借款交付時起生效，則自合同生效后，貸款人已無給付義務(wù)，僅借款人有給付義務(wù)(還款義務(wù))，故為單務(wù)合同。

四、論述題(本大題共1小題，共15分)。

35、論述合同區(qū)分有償與無償、諾成性與實(shí)踐性、雙務(wù)與單務(wù)的意義。1-62、63、64答：

一、區(qū)分有償、無償?shù)囊饬x在于：

1、有償合同當(dāng)事人注意的程度較無償合同當(dāng)事人注意的程度為高。比如，有償保管中保管人所承擔(dān)的責(zé)任重于無償保管中保管人的責(zé)任。

2、限制民事行為能力人可作為無償合同的一方當(dāng)事人(只能作為獲利方)進(jìn)行純獲利益的行為，而無須他人代理，也無須征得監(jiān)護(hù)人同意。

3、在債權(quán)人撤銷權(quán)的行使中，撤銷有償合同與撤銷無償合同的債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件不同。撤銷的對象若為無償合同，撤銷權(quán)的成立無需主觀要件，反之則須具備主觀要件。

4、有償合同是對待給付合同，適用對待給付規(guī)則。比如，一方基于不可抗力而履行不能的，他方亦可不履行義務(wù)，他方若已履行合同義務(wù)，可解除合同，并可依據(jù)不當(dāng)?shù)美埱蠓颠€業(yè)已給付的利益。無償合同無對待給付規(guī)則的適用余地。

二、區(qū)分諾成性與實(shí)踐性這兩種合同的意義在于，表明這兩種合同不同的成立或生效要件。

三、區(qū)分雙務(wù)合同與單務(wù)合同的意義在于：

1、雙務(wù)合同適用同時履行抗辯、順序履行抗辯、不安抗辯的雙務(wù)合同抗辯規(guī)則。雙務(wù)合同的抗辯，是合同義務(wù)對待履行的效力之一，其適用于守約方尚未履行合同義務(wù)之情形。就合同權(quán)利的維護(hù)，與其補(bǔ)救于事后不如防患于未然。因此，當(dāng)合同一方不履行合同義務(wù)，或者合同一方因財(cái)產(chǎn)減少有難為給付之虞，法律允許雙務(wù)合同的另一方不履行合同義務(wù)。單務(wù)合同無此合同抗辯規(guī)則之適用。

2、雙務(wù)合同發(fā)生合同義務(wù)對待履行的其他效力。如果雙務(wù)合同的另一方已經(jīng)履行了合同義務(wù)，而相對方因種種原因不為對待給付.履約方有權(quán)解除合同。例如，買賣合同中買受方已經(jīng)給了貨款，而出賣方不給貨物，買受方有權(quán)解約，并有權(quán)請求返還已依據(jù)合同給付的財(cái)產(chǎn)。

五、案例分析題(本大題共1小題，共18分)。

價值138萬元;如果乙公司不能按期供貨，每逾期一天須向甲公司支付貨款價值0.l%的違約金。合同訂立后，由于組織貨源的原因，乙公司在兩個多月后才給甲公司交付全部產(chǎn)品，甲公司驗(yàn)貨時發(fā)現(xiàn)不是精鋁錠，而是普通鋁錠，就以對方違約為由拒絕收貨和付款，要求乙公司支付一個多月的延期違約金約5萬元，并且要求乙公司重新提供精鋁錠。乙公司稱逾期供貨是國家的產(chǎn)業(yè)政策調(diào)整所致，不是自己的過錯，不應(yīng)該支付違約金，而且所提供的鋁錠是經(jīng)過質(zhì)量檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)合格的產(chǎn)品;現(xiàn)在精鋁錠供應(yīng)比較緊張，不可能重新提供精鋁錠。甲公司堅(jiān)持要求乙公司支付違約金和按照合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)履行合同。雙方為此發(fā)生爭議，起訴至法院，甲公司要求乙公司支付違約金和重新交貨。乙公司在答辯狀中稱，逾期供貨不是自己所能控制的，不應(yīng)當(dāng)支付違約金;另外原約定違約金過高，即使支付違約金也不能按此標(biāo)準(zhǔn)。請回答：

(3)甲公司要求乙公司支付違約金和按約定重新交貨有無依據(jù)?6-139。

答：

(1)買賣合同為諾成合同，除法律規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，雙方當(dāng)事人達(dá)成合意之時，買賣合同即宣告成立，不以交付實(shí)物為合同成立的要件。

(2)甲公司有依據(jù)，出賣人付有瑕疵擔(dān)保責(zé)任，交付標(biāo)的物不符合約定標(biāo)準(zhǔn)的，買受人有權(quán)拒絕收收。《合同法》第153條規(guī)定：“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。出賣人提供有關(guān)標(biāo)的物質(zhì)量說明的，交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合該說明的質(zhì)量要求。”如果出賣人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的，則根據(jù)第155條的規(guī)定買受人可以依照《合同法》第111條的規(guī)定要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任。

已公司的理由成立。乙公司面臨的情況屬于情勢變更，可延期履行。因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因，使合同關(guān)系建立時的客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人所不能預(yù)料的變化，并致合同關(guān)系顯失公平時，雙方應(yīng)變更合同的內(nèi)容，重新協(xié)調(diào)雙方利益，達(dá)到新的平衡。

(3)重新交貨無依據(jù)，可主張違約金。因情勢變更導(dǎo)致無法交貨的，出賣人可請求變更特定物給付義務(wù)或解除合同。因情事的變更，債務(wù)人無法如期按約給付特定物的，可請求以種類物替代特定物的交付，或因情事變更致合同不能履行的，一方可請求解除合同。本案中，合同目的不能實(shí)現(xiàn)，甲公司可請求法院解除合同并要求違約金。

(4)不應(yīng)支持?！逗贤ā返?14條第2款后段規(guī)定：“約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?！薄逗贤ㄋ痉ń忉尪返?9條規(guī)定：“當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的30%的，一般可以認(rèn)定為合同法第114條第2款規(guī)定的‘過分高于造成的損失’?！北景钢羞`約金不屬于過分高于實(shí)際損失，乙公司的說法不應(yīng)予以支持。

24。

全國1月自學(xué)考試合同法試題。

請考生按規(guī)定用筆將所有試題的答案涂、寫在答題紙上。

選擇題部分。

注意事項(xiàng)：

1.答題前，考生務(wù)必將自己的考試課程名稱、姓名、準(zhǔn)考證號用黑色字跡的簽字筆或鋼筆填寫在答題紙規(guī)定的位置上。

2.每小題選出答案后，用2b鉛筆把答題紙上對應(yīng)題目的答案標(biāo)號涂黑。如需改動，用橡皮擦干凈后，再選涂其他答案標(biāo)號。不能答在試題卷上。

一、單項(xiàng)選擇題(本大題共25小題，每小題1分，共25分)。

在每小題列出的四個備選項(xiàng)中只有一個是符合題目要求的，請將其選出并將“答題紙’’的相應(yīng)代碼涂黑。未涂、錯涂或多涂均無分。

1、被稱為合同法中的最高指導(dǎo)原則或“帝王規(guī)則’’的是(b)2-77。

a.合同自由原則b.誠實(shí)信用原則。

c.合法原則d.鼓勵交易原則。

a.物b.權(quán)利。

c.特定行為d.給付。

3、以合同給付的最終利益是否確定為劃分標(biāo)準(zhǔn)，合同可以分為(d)1-68。

a.主合同與從合同b.束己合同與涉他合同。

c.一時合同與繼續(xù)合同d.實(shí)定合同與射幸合同。

a.約定義務(wù)b.先合同義務(wù)。

c.積極義務(wù)d.不作為義務(wù)。

5、要約的撤回是要約人在作出要約后，于要約生效前實(shí)施的(b)3-85。

a.使要約無效的行為b.使要約不發(fā)生效力的行為。

c.使要約消滅的行為d.使要約解除的行為。

6、除絕對必要條款、相對必要條款外的合同條款，稱為(a)4-107。

a.任意條款b.假設(shè)條款。

c.備用條款d.推定條款。

a.1年內(nèi)b.2年內(nèi)。

c.3年內(nèi)d.4年內(nèi)。

8、下列合同中，不適用顯失公平合同的變更、撤銷制度的是(a)5-124。

a.贈與合同b.買賣合同。

c.承攬合同d.融資租賃合同。

a.不安抗辯權(quán)b.順序履行抗辯權(quán)。

c.同時履行抗辯權(quán)d.先訴抗辯權(quán)。

10、關(guān)于合同變更，下列說法正確的是(d)8-164。

a.附條件的合同不能變更b.附期限的合同不能變更。

c.效力待定的合同不能變更d.詐害債權(quán)的合同在被依法撤銷前可以變更25。

11、下列債務(wù)能夠成立免責(zé)債務(wù)承擔(dān)的是(c)8-173。

a.無效的債務(wù)b.不作為的債務(wù)。

c.自然債務(wù)d.消滅的債務(wù)。

12、下列合同中能夠由第三人清償?shù)氖?a)9-182。

a.貸款合同b.雇傭合同。

c.承攬合同d.委托合同。

13、抵銷的法律性質(zhì)屬于(a)9-190。

a.自助行為b.正當(dāng)防衛(wèi)。

c.緊急避險d.公力救濟(jì)。

a.拒絕履行b.遲延履行。

c.不適當(dāng)履行d.部分履行。

a.買者自負(fù)b.過錯責(zé)任。

c.推定過錯d.無過錯責(zé)任。

a.合同成立時b.所有權(quán)轉(zhuǎn)移時。

c.交付時d.確定責(zé)任時。

a.1個月b.2個月。

c.3個月d.6個月。

a.承攬人的勞務(wù)b.承攬人的工作成果。

c.承攬人的工作成果與勞務(wù)d.定作人給付的報(bào)酬。

a.主合同義務(wù)b.先合同義務(wù)。

c.附隨義務(wù)d.后合同義務(wù)。

a.招標(biāo)屬于要約邀請、投標(biāo)屬于承諾。

b.投標(biāo)屬于要約、中標(biāo)通知書屬于承諾。

c.招標(biāo)屬于要約、中標(biāo)通知書屬于承諾。

d.投標(biāo)屬于要約邀請、中標(biāo)通知書屬于承諾。

a.抵押權(quán)b.質(zhì)權(quán)。

c.留置權(quán)d.所有權(quán)。

a.委托人b.受托人。

c.委托人和受托人共同共有d.委托人和受托人按份共有。

a.咨詢方承擔(dān)b.委托方承擔(dān)。

c.咨詢方和委托方合理分擔(dān)d.咨詢方和委托方均等分擔(dān)。

a.無效b.有效。

c.效力待定d.不成立。

a.專利申請權(quán)b.專利權(quán)。

c.優(yōu)先使用權(quán)d.優(yōu)先受讓權(quán)。

二、多項(xiàng)選擇題(本大題共5小題，每小題2分，共10分)。

在每小題列出的五個備選項(xiàng)中至少有兩個是符合題目要求的，請將其選出并將“答題紙”的相應(yīng)代碼涂黑。錯涂、多涂、少涂或未涂均無分。

26、合同權(quán)利具有的效力是指(abcde)1-55/56。

a.受領(lǐng)力b.保持力。

c.請求力d.處分力。

e、保全力。

a.口頭承諾發(fā)出的時間b.承諾信件到達(dá)要約人的時間。

c.承諾的數(shù)據(jù)電文進(jìn)入系統(tǒng)的時間d.確認(rèn)書的訂立時間。

e、投標(biāo)人投標(biāo)的時間。

28、免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)與并存的債務(wù)承擔(dān)的共同特征是(ad)8-172/175。

a.雙方法律行為b.發(fā)生債務(wù)人變更的后果。

c.需要征得債權(quán)人的同意d.無因行為。

e、需要原債務(wù)有效。

29、合同解除與意思表示撤回的區(qū)別在于(abcd)9-186。

a.前者依照法律的規(guī)定和當(dāng)事人約定而發(fā)生;后者僅依法律規(guī)定而發(fā)生。

b.前者須以法定或約定的事由出現(xiàn)為發(fā)生根據(jù);后者無須以一定的法律事實(shí)為存在的依據(jù)。

c.前者適用于合同成立并生效以后;后者僅適用于行為生效前。

a.加工合同b.定作合同。

c.復(fù)制合同d.測試合同。

非選擇題部分。

注意事項(xiàng)：

用黑色字跡的簽字筆或鋼筆將答案寫在答題紙上，不能答在試題卷上。

三、簡答題(本大題共4小題，每小題8分，共32分)。

31、簡述附隨義務(wù)成立的要件。6-142。

答：

(1)須以有效合同為前提。

(2)須為法律或合同尚未規(guī)定的義務(wù)。

(3)須根據(jù)誠實(shí)信用原則、合同性質(zhì)及目的演繹而成。

32、簡述合同保全制度中的代位權(quán)及其構(gòu)成要件。7-152/153。

答：

(1)債務(wù)人怠于行使其對第三人的權(quán)利。

(2)債權(quán)人有保全其債權(quán)的必要。

(3)債務(wù)人已陷于履行遲延。

答：

所謂“預(yù)期違約”，是指合同當(dāng)事人于合同履行期到來之前，聲明拒絕履行合同義務(wù)或以其實(shí)際行為表示不履行合同義務(wù)的行為。

《合同法》第108條規(guī)定，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。在通常情況下，合同履行期未至，債務(wù)人無須履行給付義務(wù)，此時也不可能發(fā)生違約行為。如果合同義務(wù)人明確表示或者以其行為表示將不履行合同義務(wù)，則對方當(dāng)事人無需等到履行期屆至便可要求承擔(dān)違約責(zé)任。預(yù)期違約責(zé)任制度設(shè)立的目的在于提高違約糾紛處理的效率，注重簡便、快捷。

答：

(1)當(dāng)委托事務(wù)處理完畢。

(2)委托合同已陷于履行不能。

(3)委托合同約定的合同存續(xù)期限屆滿時，委托合同自動終止。

(4)當(dāng)事人一方行使任意解除權(quán)。

(5)當(dāng)事人一方死亡、喪失行為能力或破產(chǎn)。

四、論述題(本大題共1小題，共15分)。

35、比較無效合同與可變更、可撤銷合同的區(qū)別。5-128。

答：

(1)前者，合同當(dāng)事人不能左右合同的效力;后者，合同當(dāng)事人可以左右合同的效力。在前者，不管合同當(dāng)事人想法如何，該合同都不發(fā)生效力。在后者，合同當(dāng)事人欲使該合同有效，則可以放棄變更權(quán)、撤銷權(quán)，或者在除斥期間內(nèi)不行使變更權(quán)、撤銷權(quán);合同當(dāng)事人欲使合同變更，可行使變更權(quán);合同當(dāng)事人欲使合同不發(fā)生效力，可行使撤銷權(quán)。

(2)前者，合同無效的后果無需合同當(dāng)事人提出，易言之，該合同自始無效，無論當(dāng)事人是否主張無效，該合同都確定地?zé)o效;后者，必須由合同當(dāng)事人實(shí)施變更、撤銷行為，才能發(fā)生變更、撤銷的后果。

(3)前者，訴訟與仲裁不是確認(rèn)合同無效的必經(jīng)程序，主張合同無效不受除斥期間、時效期間的限制;后者，合同當(dāng)事人行使變更權(quán)、撤銷權(quán)必須通過訴訟或者仲裁的方式進(jìn)行，即訴訟或仲裁是合同變更或撤銷的必要方式，且受除斥期間的限制。

(4)兩者欠缺合同有效條件的種類不同?？勺兏?、可撤銷的合同所欠缺的是意思與表示一致的合同有效條件。為了尊重合同行為人的意志，當(dāng)合同行為意思與表示不一致時，法律允許當(dāng)事人作一次迭擇，即按照表示的意思發(fā)生效力還是堅(jiān)持內(nèi)心想法。如果當(dāng)事人選擇按照表示的意思發(fā)生效力，則放棄合同的變更、撤銷;如果當(dāng)事人堅(jiān)持內(nèi)心的想法，則可行使變更權(quán)、撤銷權(quán)，使合同無效。無效合同所欠缺的是其他合同有效條件，如行為人主體不適格、行為內(nèi)容違法、行為形式不符合法律的規(guī)定等等。

五、案例分析題(本大題共1小題,共18分)。

儀器運(yùn)往乙公司，丙公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故，30臺儀器全部毀損，致使甲公司6月30日前不能按時全部交貨。9月15日，乙公司要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。試分析：

(1)甲乙公司訂立的買賣合同是否成立?為什么?2-79。

(2)甲公司6月20日中止履行合同的行為是否合法?為什么?6-147。

答：

(1)甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方?jīng)]有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺專用儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

(2)甲公司6月20日中止履行合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情形，可以中止履行合同。

(3)乙公司9月15日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。

(4)丙公司對貨物毀損應(yīng)向甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承運(yùn)人對運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

全國月高等教育自學(xué)考試公司法試題及答案。

一、單項(xiàng)選擇題(本大題共25小題，每小題1分，共25分)。

在每小題列出的四個備選項(xiàng)中只有一個是符合題目要求的，請將其選出并將“答題紙”的相應(yīng)代碼涂黑。未涂、錯涂或多涂均無分。

a.主合同b.從合同。

c.主要合同d.次要合同。

自考部份科目包過聯(lián)系qq1104442449。

a.第三人簽訂的合同b.第三人為代理人的合同。

c.向第三人為給付的合同d.由第三人為給付的合同。

3.承諾的效力是。

a.合同成立b.合同生效。

c.合同有效d.合同無效。

4.我國合同法對合同形式采取。

a.任意多元形式原則b.任意多元與法定形式相結(jié)合原則。

c.任意一元形式原則d.法定一元形式原則。

5.合同法對締約過失做了抽象和一般性的規(guī)定，法條例舉的締約過失類型是發(fā)生于。

a.訂立合同準(zhǔn)備中b.訂立合同過程中。

c.訂立合同之后d.訂立合同之前。

29。

a.中止履行b.變更合同。

a.怠于行使權(quán)利b.侵犯他人權(quán)利。

c.拋棄自己權(quán)利d.濫用自己權(quán)利。

a.65%b.70%。

c.75%d.80%。

a.應(yīng)由債權(quán)人、債務(wù)人和受益人分擔(dān)。

b.如受益人等有過錯，應(yīng)與債務(wù)人適當(dāng)分擔(dān)。

c.應(yīng)由受益人承擔(dān)。

d.應(yīng)由債務(wù)人承擔(dān)。

--------------自考部份科目包過聯(lián)系qq1104442449。

10.下列從屬于債權(quán)的從權(quán)利中，不能隨同主債權(quán)一起轉(zhuǎn)移的是。

a.違約金債權(quán)b.商事留置權(quán)。

c.利息債權(quán)d.破產(chǎn)法上的特權(quán)。

11.債權(quán)人提取提存物的權(quán)利，自提存之日起不行使而消滅的時間為。

a.1年b.2年。

c.5年d.10年。

12.抵銷的法律性質(zhì)屬于。

a.自助行為b.正當(dāng)防衛(wèi)。

c.緊急避險d.公力救濟(jì)。

13.下列能夠成立為并存?zhèn)鶆?wù)承擔(dān)的是。

a.無效的債務(wù)b.不作為的債務(wù)。

c.不存在的債務(wù)d.第三人自愿承擔(dān)債務(wù)。

14.債權(quán)讓與通知的法律后果是。

a.債權(quán)讓與合同對債務(wù)人產(chǎn)生約束力b.債權(quán)讓與合同對債務(wù)人無約束力。

c.債權(quán)讓與合同對受讓人產(chǎn)生約束力d.債權(quán)讓與合同對受讓人無約束力。

a.債權(quán)讓與b.債務(wù)承擔(dān)。

c.債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)移d.債務(wù)轉(zhuǎn)移。

a.第一月、第二月b.第二月、第三月。

c.第三月、第四月d.第二月、第四月。

a.從物隨同主物一同交付b.買受人如要從物，需另行支付價金。

c.是否交付由出賣人決定d.從物所有權(quán)歸出賣人。

30。

a.三個月b.六個月。

c.一年d.二年。

19.下列關(guān)于自然人借款合同說法不正確的是。

a.自然人借款合同是實(shí)踐合同。

b.自然人借款合同是不要式合同。

c.自然人借款合同是諾成合同。

d.自然人借款合同可以是有償，也可以是無償。

20.關(guān)于承攬合同中，擁有單方的合同任意解除權(quán)說法正確的是。

a.定作人擁有單方的合同任意解除權(quán)。

b.承攬人擁有單方的合同任意解除權(quán)。

c.定作人和承攬人都擁有單方的合同任意解除權(quán)。

d.定作人和承攬人都不擁有單方的合同任意解除權(quán)。

21.不定期租賃合同的任意解除權(quán)屬于。

a.出租方b.承租方。

c.出租方和承租方都有d.出租方和承租方都沒有。

22.關(guān)于建設(shè)工程合同的招標(biāo)、投標(biāo)行為，說法正確的是。

a.招標(biāo)屬于要約邀請、投標(biāo)屬于承諾。

b.投標(biāo)屬于要約、中標(biāo)通知書屬于承諾。

c.招標(biāo)屬于要約、中標(biāo)通知書屬于承諾。

d.投標(biāo)屬于要約邀請、中標(biāo)通知書屬于承諾。

a.汽車運(yùn)輸公司b.火車公司和汽車運(yùn)輸公司。

c.快遞公司d.快遞公司和汽車運(yùn)輸公司。

a.實(shí)際承運(yùn)人b.多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人。

c.實(shí)際承運(yùn)人和多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人d.實(shí)際承運(yùn)人為主，多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人為輔。

a.實(shí)踐合同b.單務(wù)合同。

c.要式合同d.諾成合同。

二、多項(xiàng)選擇題(本大題共5小題，每小題2分，共10分)。

在每小題列出的五個備選項(xiàng)中至少有兩個是符合題目要求的，請將其選出并將“答題紙”的相應(yīng)代碼涂黑。錯涂、多涂、少涂或未涂均無分。

a.當(dāng)事人b.違約責(zé)任。

c.標(biāo)的d.數(shù)量。

e.質(zhì)量。

a.否定了債務(wù)人對受讓人承擔(dān)債務(wù)，也否認(rèn)了受讓人對債務(wù)人享有債權(quán)。

b.債權(quán)的受讓人不能基于債權(quán)轉(zhuǎn)讓而對抗善意債務(wù)人。

31。

c.債權(quán)讓與通知到達(dá)債務(wù)人后，債務(wù)人仍可以向原債權(quán)人為給付。

e.債權(quán)讓與通知到達(dá)債務(wù)人后，債務(wù)人向債權(quán)人實(shí)施債的消滅行為，該清償行為無效。

28.合同更改具有的特征是。

a.訂立了消滅舊合同、產(chǎn)生新合同的協(xié)議。

--------------自考部份科目包過聯(lián)系qq1104442449。

b.目的在于產(chǎn)生新債、消滅舊債。

c.不發(fā)生溯及既往的效力。

d.原擔(dān)保合同的效力，不受合同更改的影響。

e.合同更改將導(dǎo)致合同主體的變化。

29.合同當(dāng)事人一方違約時，對方當(dāng)事人可以同時適用的補(bǔ)救方式是。

a.實(shí)際履行與解除合同b.賠償損失與解除合同。

c.違約金與定金d.賠償損失與違約金。

e.違約金與實(shí)際履行。

a.自約權(quán)b.接管權(quán)。

c.介入權(quán)d.保留權(quán)。

e.自營權(quán)。

非選擇題部分。

注意事項(xiàng)：

用黑色字跡的簽字筆或鋼筆將答案寫在答題紙上，不能答在試題卷上。

三、簡答題(本大題共4小題，每小題8分，共32分)。

32.簡述雙務(wù)合同抗辯權(quán)的法律性質(zhì)。

32。

33.簡述債權(quán)人撤銷權(quán)構(gòu)成的客觀要件。

34.簡述技術(shù)合同中，委托開發(fā)合同的委托人的主要權(quán)利和義務(wù)。

四、論述題(本大題共1小題，共15分)。

35.試分析違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的責(zé)任競合及處理方法。

33。

五、案例分析題(本大題共1小題，共18分)。

36.甲未滿十八歲，特別喜歡一款運(yùn)動自行車，害怕父母不同意，遂想一辦法，他以一百元雇一中年女子乙冒充其母親，陪同其前去丙品牌運(yùn)動自行車店。丙店雖然對于乙的神態(tài)有所懷疑，但裝作不知而未追問乙的身份，賣給甲價值五千元的自行車。因甲以其母親的銀行卡刷卡，短信即時通知到了她母親手機(jī)。甲母人在外地，但當(dāng)即電話告知，甲是未成年人，并言明一周內(nèi)到丙店處理退車事宜。

問：

(1)甲與丙店的購車合同，在合同法上如何定性?

(3)丙店如果希望購車合同有效，應(yīng)當(dāng)行使什么權(quán)利?向誰主張?

(4)丙店在甲母決定前，是否有權(quán)要求撤銷購車合同?

34。

浙江省年7月高等教育自學(xué)考試合同法原理與實(shí)務(wù)試題。

一、單項(xiàng)選擇題(本大題共15小題，每小題2分，共30分)。

在每小題列出的四個備選項(xiàng)中只有一個是符合題目要求的，請將其選出并將“答題紙”的相應(yīng)代碼涂黑。錯涂、多涂或未涂均無分。

1.《合同法》所規(guī)定的合同均為債權(quán)合同，下列合同中不屬于債權(quán)合同的是。

2.下列關(guān)于雙務(wù)合同的表述正確的是。

a.同時履行抗辯權(quán)僅適用雙務(wù)合同。

b.雙務(wù)合同原則上是實(shí)踐合同。

c.雙務(wù)合同中，債務(wù)人享有先訴抗辯權(quán)。

d.雙務(wù)合同不能履行時，可以要求對方承擔(dān)違約責(zé)任，但不得解除合同。

a.自然人之間的借貸合同。

d.小件物品寄存合同。

4.根據(jù)合同法理論，下列行為屬于要約的是。

a.商品價目表的寄送行為。

b.自動售貨機(jī)中的待售行為。

c.拍賣行為。

d.商業(yè)廣告。

5.根據(jù)合同法規(guī)定，當(dāng)借款合同雙方當(dāng)事人不能確定支付利息期限時，借款期間不滿______的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付。

c.1年。

d.3年。

b.效力待定。

c.合同成立，但未生效。

d.用默示的方式成諾，合同成立。

35。

a.公平原則。

b.公序良俗原則。

c.誠實(shí)信用原則。

d.等價有償原則。

a.過錯責(zé)任原則。

b.嚴(yán)格責(zé)任原則。

c.公平責(zé)任原則。

d.過錯推定原則。

9.合同的變更就是合同的。

a.債權(quán)人的變更。

b.債務(wù)人的變更。

c.內(nèi)容的變更。

d.權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)。

10.債權(quán)債務(wù)人同歸于一人而使債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅，在民法理論上稱為。

a.抵銷。

b.免除。

c.混同。

d.提存。

11.合同保全的兩種方法是。

a.代位權(quán)和支配權(quán)。

b.代位權(quán)和撤銷權(quán)。

c.代位權(quán)和請求權(quán)。

d.代位權(quán)和相對權(quán)。

12.合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分。

a.仍然有效。

b.予以變更。

c.無效。

d.予以解除。

13.合同當(dāng)事人未明確約定履行地的，應(yīng)當(dāng)在下列地點(diǎn)履行。

a.借款合同在貸款人住所地履行。

b.贈與合同在受贈人住所地履行。

c.動產(chǎn)租賃合同在租賃物所在地履行。

d.不動產(chǎn)租賃合同在不動產(chǎn)所在地履行。

14.買賣合同標(biāo)的物的毀損、滅失的風(fēng)險在標(biāo)的物交付之前由。

36。

a.第三人承擔(dān)。

b.買受人承擔(dān)。

c.買受人、出賣人分擔(dān)。

d.出賣人承擔(dān)。

15.借款合同中對貨幣種類的要求是。

a.無須寫明貨幣種類。

b.只能是人民幣。

c.必須寫明貨幣種類。

d.依當(dāng)事人約定。

二、多項(xiàng)選擇題(本大題共4小題，每小題2分，共8分)。

在每小題列出的五個備選項(xiàng)中至少有兩個是符合題目要求的，請將其選出并將“答題紙”的相應(yīng)代碼涂黑。錯涂、多涂、少涂或未涂均無分。

16.下列行為中屬于要約邀請的是。

a.商品陳列待售行為。

b.商業(yè)廣告。

c.拍賣行為。

d.招標(biāo)公告。

e.商品價目表的寄送行為。

a.乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

b.乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。

c.趙某可以取得400元的利益。

d.趙某可以取得350元利益。

e.乙可以按約定向趙某請求增加報(bào)酬。

18.姐姐向妹妹借款2萬元，約定年息900元。問該借款合同是。

19.貨運(yùn)合同承運(yùn)人有如下權(quán)利。

a.及時檢驗(yàn)貨物。

b.收取運(yùn)費(fèi)的權(quán)利。

c.對運(yùn)輸貨物留置的權(quán)利。

d.對托運(yùn)貨物依法提存的權(quán)利。

e.將貨物拍賣的權(quán)利。

非選擇題部分。

37。

注意事項(xiàng)：

用黑色字跡的簽字筆或鋼筆將答案寫在答題紙上，不能答在試題卷上。

三、名詞解釋(本大題共5小題，每小題4分，共20分)。

21.不安抗辯權(quán)。

22.技術(shù)合同。

24.融資租賃合同。

四、簡述題(本大題共3小題，每小題7分，共21分)。

25.效力待定合同有哪些類型?

26.何為要約?有效要約需具備哪些要件?

38。

27.試述行紀(jì)合同的概念及特征。

五、論述題(本大題11分)。

28.試述代位權(quán)的成立要件。

六、案例分析題(本大題10分)。

29.黃某享有對劉某的到期債權(quán)100萬元，劉某有住房一套，價值120萬元，劉某將房屋贈與外甥趙某(趙某知道黃某與劉某之間有債權(quán)債務(wù)關(guān)系)，并訂立書面合同。

(1)劉某與外甥之間的贈與合同能否生效?為什么?

(2)設(shè)劉某向法院主張權(quán)利，應(yīng)如何提出訴請?

39。

(3)法院應(yīng)如何處理?在當(dāng)事人之間產(chǎn)生什么樣的法律效力?

4月高等教育自學(xué)考試。

保險合同法論文篇九

我國《合同法》第113條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”

雖然在我國法律中并沒有明確出現(xiàn)期待利益的概念，但是提到這種利益是合同履行得到的利益，并且限定了不能超過訂立合同時所能預(yù)見的范圍。期待利益是指當(dāng)事人想通過訂立的合同履行后所能得到的利益的總和。

二、期待利益的特征。

通過對期待利益含義的界定，分析期待利益所具有的特征：

1.期待性。期待性是期待利益所具有的明顯的特征，因?yàn)槠诖媸钱?dāng)事人通過訂立合同到合同的履行完畢后所能得到的利益，這是當(dāng)事人對于合同履行后利益的一種期待。這種期待性不是隨意產(chǎn)生的，是根據(jù)合同訂立時的內(nèi)容和目的而確定的，而不能在確定期待利益的范圍時隨意假定，所以說這種期待性是正當(dāng)?shù)摹?/p>

在違約行為發(fā)生以后，期待利益在一般情況下是根據(jù)守約方的期待情況來確定，目的是能夠補(bǔ)償其所受的損失。合同法并不是對于合同所產(chǎn)生的損害都給予賠付和補(bǔ)救，要從合同的性質(zhì)和目的出發(fā)，是對受害方訂立合同時合理的預(yù)見性的利益提供補(bǔ)償。

當(dāng)然可以表述為在合同中雙方期待可以得到的利益，相對而言，就是在合同解除時，合同雙方可以預(yù)見的損失，他們是在不同說法中相同的部分。

2.未來性。期待利益是具有未來性的。這是因?yàn)槠诖娌皇菣?quán)利人現(xiàn)實(shí)中已擁有的現(xiàn)實(shí)利益，而是對未來情況的一種期待，通過合同的履行能夠?qū)崿F(xiàn)的利益。

這也就說明了期待利益不是當(dāng)事人已經(jīng)擁有的現(xiàn)實(shí)的利益，而是當(dāng)合同利益不能實(shí)現(xiàn)時，通過違約方的補(bǔ)償所能彌補(bǔ)的利益。所因此，這種未來性是間隔于合同訂立與合同解除時間之差，合同的履行是期待利益產(chǎn)生的橋梁，使其具有了未來性。

3.現(xiàn)實(shí)性。雖然期待利益是一種未來的利益，在合同訂立的當(dāng)時雙方當(dāng)事人都沒有實(shí)際的占有這份利益，但是并不代表期待利益沒有現(xiàn)實(shí)性，它不是人們的想象和臆斷。

所以說期待利益是具有現(xiàn)實(shí)性的。

4.確定性。盡管期待利益不是權(quán)利人實(shí)際享有的利益，而是一種期待的利益，但是這種利益不是沒有任何范圍限制的。一般情況下，合同雙方都會做充分的準(zhǔn)備，采取正當(dāng)?shù)拇胧?，保障它的?shí)現(xiàn)。

從法律角度講，法所規(guī)定的損失都應(yīng)該是確定的，法不可以自己去臆斷或者提前預(yù)支損害，這真是和法調(diào)節(jié)的滯后性相對應(yīng)的，否則，不能要求賠償。期待利益之所以能確定的現(xiàn)實(shí)依據(jù)則是交易的習(xí)慣或者市場的發(fā)展?fàn)顟B(tài)，損失在現(xiàn)實(shí)中是有過存在的，只是在此還未發(fā)生。

所以，當(dāng)期待利益當(dāng)具備了實(shí)現(xiàn)的機(jī)會就轉(zhuǎn)化為實(shí)際利益，這個機(jī)會就是合同不能正常履行，說明了期待利益的確定性，另外期待利益可以用金錢來衡量也是其確定性的一種表現(xiàn)。

5.延展性。期待利益不是一個本身可以單獨(dú)存在的利益，它是它是以一定的現(xiàn)存財(cái)產(chǎn)為依托的，是通過訂立合同時雙方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生的增值利益，是現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的一種延伸擴(kuò)大。

三、期待利益與相關(guān)概念的區(qū)別。

期待利益作為一個法律概念，有自己的內(nèi)涵和外延，為了更好的理解其含義和其他相似概念進(jìn)行區(qū)別比較。

1.期待利益與可得利益。期待利益和可得利益是一對既有聯(lián)系又相區(qū)別的概念，二者都是合同中當(dāng)事人想通過訂立合同得到的利益，并且都具有期待性。

但是二者也是互相區(qū)別的，期待利益是當(dāng)事人訂立合同，通過合同的履行想得到的所有的利益之和，包括合同的履行和通過合同得到的利益，而可得利益對于當(dāng)事人來說只是想通過合同的履行得到的利益的部分，并不包括合同履行這個實(shí)際行為。

所以說在范圍上講，期待利益是大于可得利益的，期待利益損失得到賠償?shù)臓顟B(tài)是合同達(dá)到完全履行的同等要求，也就是說實(shí)現(xiàn)期待利益就等同于合同的履行，而可得利益只是當(dāng)事人通過合同的履行利益能夠增長的部分。

2.期待利益與信賴?yán)妗．?dāng)事人的意思合意是合同成立的基礎(chǔ)，期待利益是產(chǎn)生于當(dāng)事人的合意之后的，那么期待利益也是合同法所保護(hù)的重要利益。期待利益的保護(hù)是著眼于合同的履行，使得債權(quán)人的權(quán)利能夠達(dá)到實(shí)現(xiàn)的同等狀態(tài)。

這就是說明當(dāng)事人在合同履行后得到的是自己為合同支付的費(fèi)用或者財(cái)產(chǎn)，這部分是合同的成本，另外一部分是通過合同得到的利益。

在保護(hù)的目的上，期待利益是為了當(dāng)事人訂立合同時所能夠期待預(yù)見的正常的利益范圍之內(nèi)的利益，而信賴?yán)媸蔷S護(hù)當(dāng)事人雙方信賴的基礎(chǔ)以及因?yàn)檫@種信賴而支付的財(cái)產(chǎn)性價值;在賠償?shù)姆秶?，期待利益是債?quán)人為了訂立合同所支付的所有的費(fèi)用以及不能履行合同時受到的利益的損失。

而信賴?yán)娴馁r償只是失去了另外不能締結(jié)合約的機(jī)會所造成的損失，或者另外締結(jié)所造成的利益差額;賠償所能達(dá)到的狀態(tài)，期待利益賠償后能夠達(dá)到和合同完成時達(dá)到的狀態(tài)，而信賴?yán)娴馁r償只是對這種違約行為的補(bǔ)償，不能達(dá)到完全相同的狀態(tài)。

3.期待利益與損害賠償。利益和賠償二者之間并沒有不可逾越的鴻溝，利益和損害是相對而言的，利益是相對一方而言，是在權(quán)利人對履行合同的期待，但它受到了侵害，不能得到實(shí)現(xiàn)時，對于權(quán)利人本身已經(jīng)不再是一種利益，而變成了損害。

因此，期待利益受到侵害時就產(chǎn)生了損害賠償，這時候期待利益就要通過這中賠償達(dá)到當(dāng)事人利益之間的平衡。在合同法中，損害賠償?shù)囊话闶峭ㄟ^兩種方式是實(shí)現(xiàn)的，能恢復(fù)原狀的恢復(fù)原狀，不能直接恢復(fù)的以財(cái)產(chǎn)的賠償形式實(shí)現(xiàn)。

不管是哪種方式，都是為了使受害者的利益能夠達(dá)到和實(shí)現(xiàn)其利益一樣的狀態(tài)。但是期待利益本身不僅僅是為了財(cái)產(chǎn)的利益，其含義中有合同履行的部分要求，這是損害賠償不能代替的。所以二者有區(qū)別的。

4.期待利益與返還利益的關(guān)系。期待利益是債權(quán)人由于合同不能按照原來的約定履行而沒有得到相應(yīng)的利益，而返還利益首先應(yīng)該有不當(dāng)?shù)美嬖?，一方由于沒有正當(dāng)?shù)睦碛苫蛘吆戏ǖ男袨槎@得的利益，這樣使得利益原來的所有人受到損失。

這樣的返還利益主要是維護(hù)原本的正義，還回利益本來的面貌，而期待利益的損害賠償是把當(dāng)事人的的利益達(dá)到與合同履行的狀態(tài)，從本質(zhì)上講，返還利益實(shí)質(zhì)上是想恢復(fù)利益的原狀，這種原狀不僅僅是指原來一模一樣的狀態(tài)，還包括數(shù)量的恢復(fù)和總量的平衡，但是期待利益的賠償實(shí)質(zhì)上已經(jīng)不是利益的原來狀態(tài)。

因?yàn)楹贤穆男斜囟〞鹄娣峙涞淖兓?，這本身就是一種變化。概括而言，返還利益和期待利益的產(chǎn)生條件不同，返還利益是建立在不當(dāng)?shù)美那闆r上的，期待利益的產(chǎn)生是比較寬泛的，當(dāng)事人對自己訂立的合同都是有期待的，那么就會產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美?保護(hù)的目的也是不同的。

返還利益是維護(hù)了公平正義，不能讓任何人因?yàn)椴环ㄐ袨榛蛘卟划?dāng)行為得到利益，期待利益是維護(hù)了交易，維護(hù)了當(dāng)事人之間利益的平衡。

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保險合同法論文篇十

[摘要]合同目的是合同所訂立的指導(dǎo)方針，其對于合同的簽訂、履行及解除都意義重大，同時，正確認(rèn)識合同目的與合同內(nèi)容及合同動機(jī)的區(qū)別，理解合同目的的含義與特點(diǎn)，對于實(shí)踐中處理合同糾紛具有重要的作用。

文章通過對合同目的進(jìn)行定位，結(jié)合《合同法》中有關(guān)合同目的的規(guī)定，闡述合同目的在合同法中的重要意義。

[關(guān)鍵詞]合同目的;區(qū)別;定位;意義。

《合同法》并未對合同目的一詞做出明確的解釋，但如今諸多條款都出現(xiàn)了這一詞匯，合同法中諸如合同履行、解釋、解除制度等的具體制度都與“合同目的”相關(guān)。

合同的有效性取決于合同目的的合法與否;合同最終是否能夠得以貫徹落實(shí)取決于合同目的是否能夠?qū)崿F(xiàn);此外，對于合同中重大誤解、根本違約等的判定都要求要通過對合同目的這一理論的解釋來實(shí)現(xiàn)。

對于合同目的的探討如同“立法旨趣之探求，是闡釋法律疑義之鑰匙”，也是非常關(guān)鍵的。

因此對“合同目的”一詞的法律內(nèi)涵及其特性做出正確的解釋，能夠在理論層面為上面所論述的合同制度的適用提供有價值的引導(dǎo)。

一、合同目的的界定。

(一)合同目的與經(jīng)濟(jì)利益。

著眼于不同角度對合同目的所做出的解釋會存在一定的差異。

部分專家提出“合同是當(dāng)事人根據(jù)此來達(dá)到彼此利益變動的一種協(xié)議，合同目的即為利益的變動，因此合同活動目的在于利益的變動”。

還有一些專家則提出“當(dāng)事人之間簽訂了合同，且落實(shí)合同相關(guān)條約從而獲得一些特定結(jié)果的心理狀態(tài)即為合同目的”。

一些專家著眼于經(jīng)濟(jì)學(xué)這一層面對合同目的一詞進(jìn)行了解釋，提出“當(dāng)事人借助合同來達(dá)到其期望的經(jīng)濟(jì)目的即為合同目的。

是當(dāng)事人借助合同的簽訂來獲得其所期望的效果，也就是其所希望獲得的經(jīng)濟(jì)利益”。

之所以會將合同目的解釋成某種經(jīng)濟(jì)利益有著復(fù)雜的歷史淵源。

關(guān)于“合同目的”一詞的解釋，《合同法》在立法之初就經(jīng)過了一番討論與推敲，討論的焦點(diǎn)在于使用“合同目的”一詞更妥當(dāng)還是“經(jīng)濟(jì)利益”一詞更妥當(dāng)。

此后的三年時間，法工委針對此反復(fù)修改了多次，最終才明確采納“合同目的”這一解釋。

由此可知，“合同目的”“所期望的經(jīng)濟(jì)利益”兩個詞匯的含義有著較高的相似性，因此導(dǎo)致上述爭議。

最后明確“合同目的”一詞意味著經(jīng)濟(jì)利益并非合同目的的唯一含義，如果只是將合同目的視為某種經(jīng)濟(jì)利益，并不合理。

合同目的不能夠?qū)⑻厥鉅顟B(tài)中的一些非經(jīng)濟(jì)利益排除在外，它并非僅僅屬于某種經(jīng)濟(jì)利益。

例如，無償贈與合同中，無償贈與人贈與財(cái)物的行為并未獲得經(jīng)濟(jì)利益。

《合同法》第2條明確指出，“此法提及的‘合同’一詞是指那些平等主體的法人、自由人及另外一些組織間就民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行設(shè)立、變更及終止而約定的協(xié)議。

”所以，關(guān)于合同目的，筆者認(rèn)為是合同當(dāng)事人借助簽訂合同、履行合同來獲得其所期望的物品、達(dá)到其所需狀態(tài)，一般而言，大部分人都可以明晰“合同目的”這一詞匯的內(nèi)涵，但在真正實(shí)踐的過程中，合同目的界定并非易事，合同目的是指已成立的合同的目的，還是指訂立合同之前當(dāng)事人各自所持的訂立合同的目的?或者說是當(dāng)事人合意以后的目的還是合意以前目的?要準(zhǔn)確理解合同目的的含義，就要把握好合同目的與合同動機(jī)、合同目的與合同內(nèi)容之間的區(qū)別。

(二)合同目的與合同動機(jī)。

與刑法學(xué)中有關(guān)“犯罪目的”“犯罪動機(jī)”之間區(qū)別的論述相類比，當(dāng)事人簽訂合同、履行合同從而獲得某些特定結(jié)果的心理態(tài)度即為合同目的，而合同動機(jī)是當(dāng)事人簽訂合同、到合同目的的內(nèi)部推動力。

合同目的最重要的特點(diǎn)是具有合意性，是雙方當(dāng)事人通過談判等措施達(dá)到的一致。

而合同動機(jī)是指當(dāng)事人在訂立合同之前所各自持有的目的，不具有合意性，合同動機(jī)對相對方?jīng)]有任何約束人，所以無法將其視為判定合同目的的唯一根據(jù)。

但是兩者間是存在內(nèi)在聯(lián)系的，在特定條件下前者可以由后者轉(zhuǎn)化而成。

“只是在一般狀況下不能將合同動機(jī)等同于合同目的，仍有一些情況是可以例外的。

例如當(dāng)事人將訂立合同的動機(jī)明確告知對方當(dāng)事人，將此視作合同條件及成交前提;此外，盡管訂立合同過程中當(dāng)事人并未明確告知，且合同并未把合同簽訂動機(jī)以條款的形式確定下來，假若當(dāng)事人能夠提供證據(jù)表明此合同成立的前提是此動機(jī)，那么此時合同動機(jī)與合同目的是一致的。

”進(jìn)一步說，前者的內(nèi)在基礎(chǔ)是后者，前者還是后者的具體外化。

抽象性是合同動機(jī)的顯著特性，由此也導(dǎo)致實(shí)踐過程對于合同動機(jī)的認(rèn)定難度非常大，但是對合同目的的把握卻相對容易很多。

一般意義上，合同的雙方當(dāng)事人都有著自己的合同目的、合同動機(jī)的，由于合同目的、合同動機(jī)在法律上并非同一個概念，因此僅僅在明確告知對方當(dāng)事人，且兩者達(dá)成共識情況下，合同動機(jī)才具有轉(zhuǎn)化成合同目的的資質(zhì)，基于此，合同目的的法律評價價值才能得以實(shí)現(xiàn)。

《合同法》第52條明確指出，“通過合法手段將其非法目的掩蓋的合同是沒有法律效用的?！?/p>

那么該如何解釋此處的“目的”一詞?是該理解為前文所說的合同目的還是合同動機(jī)?假若理解為后者，如果當(dāng)事人一方為獲得賭博的資本向他人借款，但是對方卻對此毫不知情，抑或是當(dāng)事人一方購買刀具作為不法用途，但此時出賣人不知情，這些借款合同、買賣合同是否有效?筆者傾向于認(rèn)為上述行為屬于合同動機(jī)違法，但上述合同有效。

《合同法》第52條的合法形式指合同形式合法，只是合同的內(nèi)容及所要直接達(dá)成的狀態(tài)不合法，比如為了傷害他人購買刀具，其簽訂買賣合同的直接狀態(tài)是擁有刀具的所有權(quán)，這是合同目的，而合同動機(jī)則是傷害他人，其后續(xù)用刀傷害人的行為并非買賣行為所造成的狀態(tài);而在以合法的買賣形式來達(dá)到轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情況中，此處買賣的目的應(yīng)認(rèn)定為合同目的而非合同動機(jī)，因?yàn)榇藭r當(dāng)事人買賣行為造成了轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)以逃避債務(wù)的狀態(tài)。

因此往往動機(jī)不應(yīng)該對合同效力產(chǎn)生影響，不能夠因?yàn)楹贤瑒訖C(jī)違背相關(guān)法律而將合同的法律效力全面否決。

原因在于合同動機(jī)只是當(dāng)事人主觀上的意識，往往不能夠?qū)Υ诉M(jìn)行評價，法律無法對人的思想進(jìn)行懲罰。

“動機(jī)僅僅是一個心理歷程，結(jié)果會因此產(chǎn)生效果意識，在法律上是沒有任何意義的，所以并非意思表示的組成要素。

法律行為的效力一般不會受到動機(jī)錯誤的影響，但也有例外情況，例如合同雙方當(dāng)事人都明晰合同動機(jī)，此時就會對法律行為的效力產(chǎn)生較大的影響?！焙贤康?則具有特定的法律功效，是受到法律的嚴(yán)格調(diào)整的，假若當(dāng)事人所簽訂合同條約中明確闡述了違法動機(jī)，抑或雙方都將其視作合同內(nèi)容之一、相對人對動機(jī)違法這一事實(shí)是有認(rèn)知的，在這些情況下，合同都是沒有法律效力的。

摘要：1月1日正式實(shí)施的《勞動合同法》，明確了保護(hù)勞動者的價值取向，維護(hù)勞動者的合法權(quán)益;明確了勞動雙方的勞動關(guān)系的權(quán)利義務(wù)，構(gòu)建了和諧的勞動關(guān)系，從而加強(qiáng)了和諧社會的建設(shè)。

但是在《勞動合同法》實(shí)施中存在許多問題，本文針對于這些問題給予分析，并給出相應(yīng)對策。

關(guān)鍵詞：勞動合同;勞動立法;勞動者;用人單位;對策。

我國自1995年的1月1日起實(shí)施的《勞動法》，在建立和維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制下的勞動制度，促進(jìn)勞動關(guān)系的穩(wěn)定，起到歷史性的作用，但因其歷史局限性和操作性的原因，目前它已不能完全切實(shí)保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，影響到勞動關(guān)系的和諧，甚至影響到社會的穩(wěn)定。

從1994年的開始啟動立法程序到6月29日頒布，經(jīng)過長期的起草，修改，多方的調(diào)研權(quán)衡，并經(jīng)過全國人大常委會三次會議審議，于201月1日正式施行的《勞動合同法》。

它是一個法治國家文明的法律基礎(chǔ)，其對于構(gòu)建和諧勞動關(guān)系起到重要的作用。

相較于舊的勞動法，新的《勞動合同法》對于“用人單位”新的解釋間接的擴(kuò)大了《勞動合同法》的使用范圍，在合同的訂立方面對于是否固定期限勞動合同的修改，試用期的解釋，簽訂勞動合同的條件的要求，在合同履行，接觸，終止方面以及相關(guān)的特別規(guī)定，都在不斷規(guī)范著勞動合同。

其中特別是，對于工會，集體合同，勞務(wù)派遣等方面的首次提出，對于完善各市場勞動關(guān)系有著重要的作用。

但是隨著中國國際地位的不斷提高，特別是以來，中國超越日本成為世界經(jīng)濟(jì)第二大國，對于規(guī)范勞動合同不僅關(guān)系的個人的生活，還關(guān)系到中國在國際市場上的位置。

由此看來，解決《勞動合同法》存在的問題的就刻不容緩，筆者愿談一些自己的管錐之見。

(一)全面推行勞動合同制度，加大監(jiān)察力度。

1、全面推行勞動合同制度。

使《勞動合同法》真正成為維護(hù)勞動者權(quán)益的法律武器。

政府有關(guān)部門及工會等群眾組織，要運(yùn)用多種形式，大力宣傳《勞動合同法》，使《勞動合同法》進(jìn)入社區(qū)、企業(yè)和用人單位，使用人單位與勞動者真正認(rèn)識簽訂勞動合同的重要性。

在宣傳教育中，深刻結(jié)合企業(yè)主與管理者的錯誤認(rèn)識，加強(qiáng)宣傳貫徹實(shí)施《勞動合同法》的現(xiàn)實(shí)意義，更進(jìn)一步明確用工單位與勞動者的權(quán)利義務(wù)，提高他們的法律意識，從而更好的執(zhí)行《勞動合同法》，形成自覺簽訂勞動合同氛圍，使用工單位自覺認(rèn)識到與勞動者簽訂勞動合同的法律責(zé)任。

2、加大對勞動合同簽訂和履行情況的監(jiān)察力度。

勞動監(jiān)察部門應(yīng)全面的積極地行使監(jiān)察職能,監(jiān)察內(nèi)容主要包括：勞動合同是否依法簽訂，勞動合同內(nèi)容是否合法、完善、程序是否正當(dāng)，勞動合同續(xù)簽、終止是否合法，是否依法支付賠償金，勞動合同是否依法履行或變更，對于未簽訂《勞動合同法》的有關(guān)單位，令其擇期簽訂合同。

對勞動合同制度進(jìn)行中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和難點(diǎn)問題，勞動監(jiān)察部門應(yīng)主動出擊，及時檢查，通過年齡、日常巡視和專項(xiàng)整治活動。

及時發(fā)現(xiàn)制止和糾正違法違規(guī)行為，確保勞動合同制度實(shí)施工作順利進(jìn)行。

3、勞動社會保障部門充分發(fā)揮其服務(wù)職能。

提供勞動合同規(guī)定文本、錄用、以及備案服務(wù)、勞動合同簽訂服務(wù)及《勞動合同法》等有關(guān)宣傳資料。

4、人事勞動社會保障部門要與其他勞動部門配合。

按照勞動合同數(shù)據(jù)庫中企業(yè)和勞動者的名單，提供以勞動合同為依據(jù)各項(xiàng)服務(wù)。

包括企業(yè)工效、技術(shù)職能的評定、工傷認(rèn)定、工資調(diào)整、勞動糾紛整理等項(xiàng)目，凡是行政部門服務(wù)的，勞動合同數(shù)據(jù)庫中必須有的基本信息。

特別是在社會保險拖欠或者未足額繳納上。

5、建議加強(qiáng)工商、稅務(wù)、勞動監(jiān)察之間的聯(lián)動。

在區(qū)域范圍內(nèi)對用人單位進(jìn)行專項(xiàng)調(diào)查，加大對于違法情況的處罰力度。

進(jìn)一步合法、有效的處理勞動爭議案件。

簡化勞動仲裁的程序，實(shí)現(xiàn)勞動爭議的快審，快結(jié)。

合理根據(jù)現(xiàn)實(shí)需要，合理有效配備相應(yīng)的處理勞動關(guān)系的人才。

健全勞動關(guān)系的信息平臺，發(fā)揮其在勞動關(guān)系中基礎(chǔ)作用，實(shí)現(xiàn)管理與服務(wù)的齊頭并進(jìn)。

(二)立法部門完善相關(guān)的配套法規(guī)和政策。

隨著社會市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，勞動關(guān)系發(fā)生深刻的變化，相關(guān)的立法也應(yīng)該對新事物和立法盲點(diǎn)給予相應(yīng)完善。

針對與我國現(xiàn)行的《勞動合同法》存在的缺陷，應(yīng)根據(jù)我國社會發(fā)生的深刻變化以及完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的需要，借鑒國外有關(guān)勞動立法經(jīng)驗(yàn)，對《勞動合同法》進(jìn)行前瞻性的修改，其方向是使它的保護(hù)范圍更廣泛。

1、《勞動合同法》加強(qiáng)程序性的法律的修改。

另外，要盡快制定與《勞動合同法》相配套的法律法規(guī)。

目前，應(yīng)在抓緊實(shí)施《勞動合同法》、《就業(yè)促進(jìn)法》的同時，制定“農(nóng)民工權(quán)益保障法”、“企業(yè)工資條例”、“工薪保障條例”等法律法規(guī)。

2、加大對于違反《勞動合同法》的行為的處罰力度。

特別是欠薪，拒付賠償金，不簽訂勞動合同等違法行為。

同時建議結(jié)合我過刑法，對于不依法提供勞動保護(hù)條件，并造成勞動者人身權(quán)益受到傷害的行為，可以追究有關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任。

同時，各級地方政府及相關(guān)部門應(yīng)廢除同《勞動合同法》相抵觸的地方性法規(guī)，維護(hù)《勞動合同法》在于勞動關(guān)系方面的權(quán)威，不得干涉企業(yè)自由合法使用勞動者的權(quán)利。

3、對于勞動合同法中存在的一些有待明確的概念和法律漏洞。

如對有行業(yè)淡季、旺季的工作如何解釋“連續(xù)工作”之“連續(xù)”“連續(xù)簽訂立“二次固定期限合同之“連續(xù)”。

許多雇主對此采取規(guī)避的措施，還有勞務(wù)派遣的缺陷，事實(shí)勞動關(guān)系的限定，特殊勞動關(guān)系的界定，要抓緊做好配套規(guī)章的制定好關(guān)鍵術(shù)語解釋，保證《勞動合同法》的順利貫徹實(shí)施。

還要及時對實(shí)施中出現(xiàn)的新情況、新問題進(jìn)行調(diào)差研究，不斷完善。

4、應(yīng)該完善支付令有關(guān)的督促程序。

勞動者因用人單位拖欠或未足額支付勞動報(bào)酬而依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读顣r，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查勞動者的要求是否合法，如合法即可發(fā)出具有強(qiáng)制力的支付令，且不因用人單位的書面異議而失效，最大限度的而保護(hù)勞動者的利益。

對于勞務(wù)派遣的勞動者的用工單位，應(yīng)當(dāng)將其與用人單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議的復(fù)印件交付勞動者一份，將此規(guī)定為用工單位的法定義務(wù)。

同時用工單位與用人單位承擔(dān)連帶的勞動法的責(zé)任。

用工單位或者用人單位承擔(dān)義務(wù)后，再依據(jù)勞務(wù)派遣協(xié)議與用人單位或者用工單位去區(qū)分他們各自的責(zé)任。

5、在《勞動合同法》中明確規(guī)定給予勞動者以法律援助的具體制度。

程序和方法，并明確規(guī)定勞動者為了維權(quán)而支出的律師費(fèi)、交通費(fèi)、誤工費(fèi)為勞動者的直接損失，全部有敗訴方的用人單位承擔(dān)。

同時，可以考慮在《勞動合同法》中集體談判和集體行動權(quán)作出具體的規(guī)定，還要對工會的活動作必要的規(guī)定，從更多的方面保護(hù)勞動關(guān)系，使《勞動合同法》真正成為勞動者的法律，更好的維護(hù)社會市場經(jīng)濟(jì)中薄弱群體的法律權(quán)益。

總之構(gòu)建和諧的勞動者關(guān)系是構(gòu)建和諧社會的前提和基礎(chǔ)，和諧勞動關(guān)系的構(gòu)建需要對勞動關(guān)系制度進(jìn)行規(guī)范和引導(dǎo)。

我們必須努力完善勞動合同制度，完善相對立法并嚴(yán)格的執(zhí)行，只有這樣才不會出現(xiàn)一系列侵害勞動者的合法權(quán)益的勞動違法現(xiàn)象。

參考文獻(xiàn)：

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保險合同法論文篇十一

摘要：本文列舉《勞動合同法》中有關(guān)工會的具體規(guī)定，并對其進(jìn)行分析，試說明工會在現(xiàn)代勞動關(guān)系中發(fā)揮著越來越重要的作用。

關(guān)鍵詞：勞動合同、用人單位、工會。

1月1日，《勞動合同法》正式實(shí)施，這是一部亮點(diǎn)頗多的法律，開宗明義要保護(hù)勞動者合法權(quán)益，綜觀所有條文，有十條涉及到了工會組織。

工會是職工自愿結(jié)合工人階級的群眾組織，我國目前有工會組織一百多萬，覆蓋單位達(dá)到三百多萬，隨著社會的發(fā)展，工會在保護(hù)勞動者合法權(quán)益方面發(fā)揮著越來越重要的作用。

那么《勞動合同法》中對工會是如何規(guī)定的呢?本文將逐條進(jìn)行分析。

第四條：“用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報(bào)酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。”

此條將工會組織的作用推到了企業(yè)制定規(guī)章制度的前期階段，職工參與企業(yè)民主管理，是現(xiàn)代企業(yè)管理制度的一個重要內(nèi)容，何況，涉及職工切身利益的事項(xiàng)，屬于“共決權(quán)”，理應(yīng)由用人單位和職工雙方共同決定，工會組織代表了所有職工的利益，參與企業(yè)管理，和用人單位平等協(xié)商規(guī)章制度，這不僅僅是《勞動合同法》規(guī)定的，在《工會法》、《公司法》等其他法律里都有具體規(guī)定。

第五條：“縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表，建立健全協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機(jī)制，共同研究解決有關(guān)勞動關(guān)系的重大問題。”勞動關(guān)系三方協(xié)商機(jī)制，也稱勞動關(guān)系三方原則，是指政府(通常是勞動行政部門)、雇主組織和工會通過一定的組織機(jī)構(gòu)和運(yùn)作機(jī)制共同處理所涉及勞動關(guān)系的問題。

目前，全國省市級的三方機(jī)制已經(jīng)基本建立，正在逐步向縣區(qū)級延伸。

當(dāng)三方協(xié)商機(jī)制的作用全部發(fā)揮出來后，我國的勞動關(guān)系將更加和諧。

第六條：“工會應(yīng)當(dāng)幫助、指導(dǎo)勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同，并與用人單位建立集體協(xié)商機(jī)制，維護(hù)勞動者的合法權(quán)益?！贝藯l講的是工會的指導(dǎo)作用，現(xiàn)階段，我國大量的勞動者知識水平不高，尤其是2億左右的農(nóng)民工對勞動法知之慎少，更不知道如何簽訂合同，工會應(yīng)該對勞動者加強(qiáng)培訓(xùn)和指導(dǎo)，發(fā)揮工會的積極作用。

第四十一條：“用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報(bào)告，可以裁減人員”。

經(jīng)濟(jì)性裁員涉及很多勞動者的權(quán)益，對勞動者本人和整個社會的安定團(tuán)結(jié)都有著莫大的影響，因此本條規(guī)定了裁員必須履行一定的程序，告知工會即是，工會此時應(yīng)該充分了解裁員的背景，以及裁員要遵循的公平和社會福利原則和被裁減人員的優(yōu)先就業(yè)權(quán)等，緩和矛盾，減少爭議發(fā)生等。

第五十一條：“集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工會的用人單位，由上級工會指導(dǎo)勞動者推舉的代表與用人單位訂立?！奔w合同適用面廣，涉及大量的勞動者，本條規(guī)定了簽訂集體合同的主體是用人單位和工會或者職工代表。

需要強(qiáng)調(diào)的是，此處的職工代表不能由某個群體的勞動者隨便推舉，而是要接受上級工會的指導(dǎo)。

這樣規(guī)定是為了維護(hù)職工代表的普遍性、權(quán)威性和公正性。

第五十六條：“用人單位違反集體合同，侵犯職工勞動權(quán)益的，工會可以依法要求用人單位承擔(dān)責(zé)任;因履行集體合同發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會可以依法申請仲裁、提起訴訟。”當(dāng)用人單位違反集體合同時，必然侵犯了多數(shù)勞動者的合法權(quán)益，作為集體合同的一方當(dāng)事人和勞動者權(quán)益代表，工會當(dāng)然有權(quán)要求違約方承擔(dān)責(zé)任。

工會在處理集體合同爭議時，首先要和用人單位協(xié)商，這是必經(jīng)程序，協(xié)商不成的，工會可以選擇或仲裁或訴訟來維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，仲裁不再是訴訟的前置程序。

第六十四條：“被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護(hù)自身的合法權(quán)益?！北慌汕矂趧诱咴谟霉挝焕锿瑯訌氖聞趧?，具有勞動者的身份，工會既然是工人階級自發(fā)的群眾行組織，當(dāng)然不能排斥。

第七十三條：“縣級以上各級人民政府勞動行政部門在勞動合同制度實(shí)施的監(jiān)督管理工作中，應(yīng)當(dāng)聽取工會、企業(yè)方面代表以及有關(guān)行業(yè)主管部門的意見?！贝藯l的主體是勞動行政部門，工會只是協(xié)助其監(jiān)督管理工作。

第七十八條：“工會依法維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，對用人單位履行勞動合同、集體合同的情況進(jìn)行監(jiān)督。

用人單位違反勞動法律、法規(guī)和勞動合同、集體合同的，工會有權(quán)提出意見或者要求糾正;勞動者申請仲裁、提起訴訟的，工會依法給予支持和幫助?！贝藯l賦予工會監(jiān)督檢查權(quán)，中華全國總工會曾發(fā)布條例，規(guī)定了兩種制度保證工會監(jiān)督權(quán)的實(shí)現(xiàn)：一是建立勞動法律監(jiān)督委員會，監(jiān)督有關(guān)勞動報(bào)酬、保險福利等;二是建立勞動保護(hù)監(jiān)督檢查委員會，監(jiān)督重大事故隱患、職業(yè)危害建檔跟蹤等。

當(dāng)勞動者個人申請仲裁或提起訴訟時，工會應(yīng)該給予支持和幫助，勞動者是弱勢群體，面對的是強(qiáng)大的用人單位，作為職工的權(quán)益代表，做勞動者的堅(jiān)強(qiáng)后盾，工會責(zé)無旁貸。

統(tǒng)觀整部勞動合同法，工會在勞動關(guān)系中的作用可以歸納為：“指導(dǎo)、表達(dá)、維護(hù)、制約、協(xié)助、監(jiān)督”十二字，指導(dǎo)勞動者簽訂合同;表達(dá)勞動者的利益訴求;維護(hù)勞動者合法權(quán)益;制約用人單位的強(qiáng)勢地位;協(xié)助行政部門管理工作;監(jiān)督他方尤其是用人單位的工作。

當(dāng)然工會的作用不僅于此，但只要工會履行了以上法定職責(zé)，勞動爭議將會大大減少，社會也更加和諧。

有關(guān)合同法的小論文：《勞動合同法》有關(guān)“競業(yè)限制”的解讀。

摘要：《勞動合同法》規(guī)定的競業(yè)限制起源于《公司法》中董事、經(jīng)理競業(yè)禁止制度。目的是防止董事、經(jīng)理等高級管理人員利用其特殊地位損害公司利益。我國把競業(yè)禁止制度類推、擴(kuò)大適用到用人單位勞動者，本文試就《勞動合同法》規(guī)定的競業(yè)限制進(jìn)行分析解讀。

《勞動合同法》第一次明確提出了競業(yè)限制的概念，是第一部有關(guān)競業(yè)限制條款(協(xié)議)的法律。這有利于保護(hù)用人單位商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)，也有利于保障勞動者勞動權(quán)益。本文就《勞動合同法》中“競業(yè)限制”條文涉及的、實(shí)踐中容易產(chǎn)生糾紛的一些問題進(jìn)行解讀。

一、什么叫“競業(yè)限制”?

競業(yè)限制又稱競業(yè)禁止，是指用人單位的員工在職期間或離職后一段時間內(nèi)不得從事與本用人單位相競爭的業(yè)務(wù)。競業(yè)限制分為兩種，一種是法定的競業(yè)限制，一種是約定的競業(yè)限制。

法定的競業(yè)限制由法律直接規(guī)定，是一種強(qiáng)制性規(guī)范，如《公司法》、《合伙企業(yè)法》對于公司的董事、經(jīng)理、合伙人等高級管理人員作出競業(yè)限制的規(guī)定。約定的競業(yè)限制則是由當(dāng)事人合同約定產(chǎn)生的，《勞動合同法》中競業(yè)限制就是約定的競業(yè)限制。本文所講就是約定的競業(yè)限制。

二、保密協(xié)議與競業(yè)限制條款的關(guān)系。

保密協(xié)議與競業(yè)限制條款的目的是相同的，都是為了保護(hù)用人單位商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)等具有經(jīng)濟(jì)價值的利益。保密義務(wù)是一種法定的義務(wù)，是基于勞動合同的一種附隨義務(wù)，不管用人單位與勞動者是否簽有保密協(xié)議，勞動者在在職期間及離職后都有義務(wù)保守原用人單位商業(yè)秘密，保密協(xié)議是以書面形式確定勞動者保守商業(yè)秘密的內(nèi)容。

而競業(yè)限制條款是基于雙方當(dāng)事人之間的約定而產(chǎn)生的，沒有約定則沒有義務(wù)。競業(yè)限制條款既可以在勞動合同約定，也可以在保密協(xié)議中約定。

兩者的法律效力也不一致，當(dāng)原用人單位商業(yè)秘密一旦公開或知識產(chǎn)權(quán)超過法定保護(hù)期限，成為全社會共同財(cái)富，勞動者就不必遵守保密義務(wù)。競業(yè)限制也有一定期限，當(dāng)勞動者解除競業(yè)限制重新就業(yè)時，并不影響其繼續(xù)保守商業(yè)秘密的義務(wù)。

三、競業(yè)限制人員、范圍、地域、期限如何把握。

競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。高級管理人員包括董事、經(jīng)理、副經(jīng)理等，高級技術(shù)人員指技術(shù)研究開發(fā)人員，其他負(fù)有保密義務(wù)的人員有財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，資料、檔案管理員，直接接觸或可能接觸到產(chǎn)品技術(shù)秘密的人員等等。

競業(yè)限制的范圍應(yīng)以勞動者在用人單位從事的工作范圍相一致。

競業(yè)限制約定的.區(qū)域范圍應(yīng)當(dāng)結(jié)合用人單位擁有商業(yè)秘密范圍來確定，區(qū)域的大小一般與原用人單位的業(yè)務(wù)影響區(qū)域以及市場份額等因素相關(guān)。用人單位不得任意擴(kuò)大競業(yè)限制的區(qū)域或一概規(guī)定不得從事同行業(yè)。如果用人單位作出類似約定，則該約定是無效的，因?yàn)檫@構(gòu)成了對勞動者擇業(yè)自主權(quán)的侵犯。

競業(yè)限制的期限是不超過兩年。

四、競業(yè)限制期限內(nèi)支付給勞動者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按何標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算?

《勞動合同法》對此問題沒有做出明確規(guī)定，只說明是按月支付，有待以后出臺司法解釋來確定。

一些地方性法規(guī)做出了規(guī)定，如《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第17條規(guī)定：競業(yè)禁止協(xié)議約定的補(bǔ)償費(fèi)按年計(jì)算不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個年度從該企業(yè)獲得的報(bào)酬總額的2/3。

12月，北京市人大通過的《中關(guān)村科技園區(qū)條例》中明確了企業(yè)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)“應(yīng)當(dāng)依照競業(yè)限制合同的約定，向負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)的原員工按年度支付一定的補(bǔ)償費(fèi)，補(bǔ)償數(shù)額不得少于該員工在企業(yè)最后一年年收入的二分之一。”

五、勞動者違反競業(yè)限制條款，給用人單位造成損失的，賠償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)如何確定?

如果競業(yè)限制條款中約定了違約金，那么勞動者直接按照條款約定支付違約金。

如果競業(yè)限制條款中沒有約定違約金，《勞動合同法》對此問題沒有做出明確規(guī)定。司法實(shí)踐中，可參照以下法律或司法解釋。《反不正當(dāng)競爭法》第十條經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：

(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條：確定反不正當(dāng)競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行。

而侵犯確定侵犯專利權(quán)的損害數(shù)額一般按以下方式計(jì)算：

(1)按照專利權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失作為賠償額;。

(2)按照侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的利益作為賠償額;。

(3)參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。

以上三種計(jì)算方法，由法院根據(jù)專利權(quán)人的請求或案情，選擇適用其中的一種。

如果競業(yè)限制條款沒有約定必須給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，這樣的條款由于顯示公平，根據(jù)《合同法》第五十四條的規(guī)定，勞動者有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或撤銷;如果該條款為格式條款，根據(jù)《合同法》第四十條有關(guān)提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的規(guī)定，該條款無效。勞動者無需遵守競業(yè)限制條款的規(guī)定。

如果競業(yè)限制條款約定了給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，而用人單位不支付或無正當(dāng)理由拖欠補(bǔ)償金，由于用人單位違約在先，勞動者亦無需遵守競業(yè)限制條款的規(guī)定。

七、競業(yè)限制糾紛的性質(zhì)是勞動爭議糾紛還是不正當(dāng)競爭糾紛?

競業(yè)限制糾紛是否屬于勞動爭議，是否須經(jīng)過勞動爭議仲裁前置程序。《勞動法》和《勞動合同法》均未作出規(guī)定。

7月2日，國家科委印發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》第七條第三款，單位與有關(guān)人員就競業(yè)限制條款發(fā)生爭議的，任何一方有權(quán)依法向有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁或向人民法院起訴。

年7月7日，勞動和社會保障部辦公廳給河南省勞動廳《關(guān)于勞動爭議案中涉及商業(yè)秘密侵權(quán)問題》的復(fù)函，第二條：勞動合同中如果明確約定了有關(guān)保守商業(yè)秘密的內(nèi)容，由于勞動者未履行，造成用人單位商業(yè)秘密被侵害而發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)受理，并依據(jù)有關(guān)規(guī)定和勞動合同的約定作出裁決。

從以上規(guī)定可以看出，競業(yè)限制糾紛可以通過仲裁或訴訟解決，不要求仲裁前置。

筆者認(rèn)為，競業(yè)限制條款有雙重性，既可以作為勞動合同的一部分，又可以獨(dú)立于勞動合同作為保護(hù)商業(yè)技術(shù)秘密的措施條款而存在。勞動者違反競業(yè)限制條款會產(chǎn)生勞動爭議訴訟與不正當(dāng)競爭訴訟的競合。前者是基于勞動合同關(guān)系產(chǎn)生的合同之訴，后者是基于侵犯商業(yè)秘密產(chǎn)生的侵權(quán)之訴。用人單位可以選擇其中一種進(jìn)行訴訟。

在勞動爭議訴訟中，原用人單位無需舉證其商業(yè)秘密是否被侵犯，因?yàn)楦倶I(yè)禁止協(xié)議只要是雙方真實(shí)意思表示且不違反法律禁止性規(guī)定，勞動者就應(yīng)當(dāng)遵守，應(yīng)負(fù)有約定不作為義務(wù)。

而不正當(dāng)競爭訴訟則不同，它屬于侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)糾紛，原用人單位必須證明其商業(yè)秘密確被離職后的勞動者侵犯，且還需證明該商業(yè)秘密是《反不正當(dāng)競爭法》第十條規(guī)定的“商業(yè)秘密”。

競業(yè)限制條款只能約束合同雙方當(dāng)事人，而對于不正當(dāng)競爭之訴原用人單位還可以要求離職后勞動者服務(wù)的新用人單位承擔(dān)共同侵權(quán)產(chǎn)生的連帶責(zé)任。

參考文獻(xiàn)：

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