勞動合同是勞動者與用人單位之間約定勞動關(guān)系的書面協(xié)議，是保障勞動者權(quán)益、維護(hù)用人單位合法權(quán)益的重要法律文件。擬定合同的注意事項有許多，你確定會寫嗎？下面是小編為大家?guī)淼暮贤瑑?yōu)秀范文，希望大家可以喜歡。

建設(shè)工程合同糾紛專屬管轄篇一

上訴人{(lán)公司10}因建筑設(shè)備租賃合同糾紛一案，不服東營區(qū)人民法院東經(jīng)初字第139-1號民事裁定，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人{(lán)公司10}委托代理人{(lán)黃1x}、{鞏2x}、被上訴人{(lán)公司3}委托代理人{(lán)徐5x}、{公司6}委托代理人{(lán)成8x}、{王9x}到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審裁定認(rèn)定：6月6日，曹際樣以莒縣建筑安裝工程總公司的名義與原告簽訂了租賃合同，約定原告租賃給莒縣建筑安裝工程總公司各種建筑設(shè)備，莒縣建筑安裝工程總公司按約定支付租賃費(fèi)。工程建設(shè)律師發(fā)現(xiàn)，合同上租用方加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章。萬杰集團(tuán)為被告莒縣建筑安裝工程總公司出具擔(dān)保書，約定所租物品的價值及租賃費(fèi)由其擔(dān)保承付，在工程造價費(fèi)中代扣。

山東省莒縣建筑安裝工程總公司于5月24日注銷，其債權(quán)債務(wù)由其改制后的{公司3}處理。

原審法院認(rèn)為，原告與曹際樣簽訂的租賃合同租用方雖然加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章，但由于改制后的{公司3}對該印章不予認(rèn)可，原告也未提供足以證明曹際樣經(jīng)山東省莒縣建筑安裝工程總公司授權(quán)的證據(jù)，故原告主張與山東省莒縣建筑安裝工程總公司簽訂租賃合同及存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的主張不能成立，原告應(yīng)向有關(guān)直接責(zé)任人主張權(quán)利，{公司3}不應(yīng)作為本案的被告承擔(dān)責(zé)任，不具備本案被告的主體資格。原告以{公司6}為山東省莒縣建筑安裝工程總公司提供保證為由而要求其承擔(dān)連帶保證責(zé)任缺乏相應(yīng)的事實(shí)和理由，不符合法律規(guī)定。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第一百三十九條的規(guī)定，裁定駁回原告{公司10}的起訴，案件受理費(fèi)50元，由原告{公司10}負(fù)擔(dān)。

上訴人{(lán)公司10}在二審中以原審裁定認(rèn)定事實(shí)不清、適用法律錯誤為由，請求依法撤銷一審裁定，發(fā)回重審，訴訟費(fèi)用由被上訴人負(fù)擔(dān)。

被上訴人{(lán)公司3}以原審裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確為由，請求依法駁回上訴人的上訴，維持原裁定。

被上訴人{(lán)公司6}以原審裁定認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確為由，請求駁回上訴人的上訴，維持原裁定。

本院經(jīng)審理認(rèn)為，上訴人{(lán)公司10}以萬杰集團(tuán)為莒縣建筑安裝工程總公司提供的經(jīng)濟(jì)擔(dān)保書為由，起訴{公司6}承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任符合法律規(guī)定，上訴人的上訴理由成立，應(yīng)予采納。

建設(shè)工程合同糾紛專屬管轄篇二

中冶建工集團(tuán)有限公司并姚晉川董事長：濱河新區(qū)是寧夏內(nèi)陸開放型經(jīng)濟(jì)試驗(yàn)區(qū)的核心區(qū)，是銀川市產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級的主戰(zhàn)場和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要增長極，寧夏回族自治區(qū)黨委書記李建華，政府主席咸輝，自治區(qū)黨委、市委書記徐廣國，市長白尚成等區(qū)市領(lǐng)導(dǎo)高度重視和關(guān)心支持新區(qū)發(fā)展，今年全區(qū)縣域經(jīng)濟(jì)觀摩會銀川六個縣(市)區(qū)共計觀摩點(diǎn)只有七個，而濱河新區(qū)就占了四個。在觀摩點(diǎn)確定后，濱河新區(qū)按照銀川市委、政府的要求，開展了大干100天沖刺縣域經(jīng)濟(jì)觀摩競賽活動。

作為濱河新區(qū)施工建設(shè)的主力軍，中冶建工集團(tuán)旗下所有分公司，主動放棄雙休日、中秋節(jié)、國慶節(jié)長假等休息時間，倒排工期，全力以赴，發(fā)揚(yáng)白加黑、五加二的實(shí)干精神，加班加點(diǎn)，搶工期、搶進(jìn)度，特別是在工程建設(shè)的關(guān)鍵時期，中冶建工集團(tuán)姚晉川董事長親自過問施工進(jìn)度，親自調(diào)度資金安排，有力保障了工程項目的順利推進(jìn)，確保了自治區(qū)觀摩點(diǎn)項目順利完成和觀摩點(diǎn)沿線項目順利推進(jìn)，為濱河新區(qū)和銀川市增了光、添了彩，充分體現(xiàn)了中冶建工集團(tuán)全體干部職工作為“國字號”企業(yè)特別能吃苦、特別能戰(zhàn)斗、特別能奉獻(xiàn)的良好品質(zhì)。

2016年10月8日。

建設(shè)工程合同糾紛專屬管轄篇三

[提要]由多家單位聯(lián)合投資的建設(shè)工程有多種運(yùn)作模式，其中一種就是由聯(lián)建單位中的一家出面訂立合同，負(fù)責(zé)工程建設(shè)的日常事務(wù)，其余各方或是提供土地、資金，或是負(fù)責(zé)項目立項，一般不與承包方直接，此種運(yùn)作模式下，一旦發(fā)包方和承包方之間發(fā)生合同糾紛，對于如何確定責(zé)任主體，實(shí)踐中存在不同的觀點(diǎn)和做法。本文筆者依據(jù)建設(shè)工程承包人的法定優(yōu)先權(quán)進(jìn)行推演，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將全體聯(lián)建單位都列為合同糾紛的當(dāng)事人。

一、審判實(shí)踐中存在的問題。

建設(shè)工程合同是《中華人民共和國合同法》規(guī)定的，由承包人進(jìn)行工程建設(shè)而發(fā)包人支付價款的一類獨(dú)立的合同。由于建設(shè)工程存在建設(shè)周期長、資金需求量大的特點(diǎn)，由多家單位聯(lián)合投資的情況較為普遍。在具體運(yùn)作過程中，有多種運(yùn)作模式，常見的有三種，第一種是投資各方共同組建有獨(dú)立法人資格的項目公司，由項目公司作為發(fā)包人對外簽約;第二種是設(shè)立籌建辦公室或指揮部(不進(jìn)行工商登記)，由籌建辦公室或指揮部對外完成招投標(biāo)及簽約工作;第三種是由聯(lián)建單位中的一家出面訂立合同，負(fù)責(zé)工程建設(shè)的日常事務(wù)，其余各方或是提供土地、資金，或是負(fù)責(zé)項目立項，一般不與承包方直接。

第一種模式由項目公司直接承擔(dān)責(zé)任，第二種模式則參照《中華人民共和國民法通則》第五十二條關(guān)于共同經(jīng)營、不具備法人條件的規(guī)定，由聯(lián)營各方承擔(dān)責(zé)任。目前爭議較大的是第三種運(yùn)作模式。爭議在于是否要將未參與發(fā)包、簽約過程的聯(lián)建單位確定為訴訟主體。如果將未參與發(fā)包、簽約過程的聯(lián)建單位作為案件當(dāng)事人，由于其并不是建設(shè)工程合同的當(dāng)事人，便會出現(xiàn)是否有依據(jù)判令其承擔(dān)合同責(zé)任的問題;如果僅僅是建設(shè)工程合同的當(dāng)事人參與訴訟，由于合同相對方與其他聯(lián)建單位按約定比例取得竣工建筑物的權(quán)利，發(fā)包人不能以竣工建筑物的全部權(quán)利向承包方承擔(dān)債務(wù)，亦會產(chǎn)生承包人的利益如何予以保護(hù)的問題。由于目前尚無明確的法律規(guī)定，各法院在實(shí)踐中做法不一，影響了執(zhí)法的統(tǒng)一性。

二、目前的解決模式。

1、基于合同相對性原則確認(rèn)責(zé)任主體。該種模式認(rèn)為，建設(shè)工程合同案件既然是基于合同而產(chǎn)生糾紛，法院就應(yīng)當(dāng)圍繞合同關(guān)系進(jìn)行審理，根據(jù)合同的相對性原則確認(rèn)責(zé)任主體。如果將合同關(guān)系以外的主體列入合同糾紛中一并解決，勢必將同時審理兩個法律關(guān)系，有違一案一訴的基本訴訟原則。而且，合同的效力在一般情況下只及于合同當(dāng)事人(第三人侵害債權(quán)等情況不屬本文討論范圍)，對合同外的當(dāng)事人不產(chǎn)生拘束力。因此，責(zé)任主體只能確定為簽約的建設(shè)單位。雖然如此處理，可能因合同相對方履約能力有限會對承包方的利益有所影響，但可促使承包方正視交易風(fēng)險，規(guī)范建筑業(yè)市場，逐步杜絕承包方只與聯(lián)建單位中的一方訂立合同的現(xiàn)象。此外，承包方的利益不會因合同的相對性原則而受實(shí)際影響，因?yàn)椤吨腥A人民共和國合同法》規(guī)定了承包方對工程款享有優(yōu)先受償權(quán)，承包方可以在執(zhí)行階段直接申請拍賣建筑物行使優(yōu)先受償權(quán)。

建設(shè)工程合同糾紛專屬管轄篇四

福建省三江制衣有限公司在井岡山市投資辦廠，經(jīng)注冊登記成立井岡山制衣有限公司(即本案的原告)，12月30日，原告井岡山市制衣有限公司與被告(所在地為福建省福州市臺江區(qū))簽訂建設(shè)工程設(shè)計合同，合同未對交付設(shè)計圖紙的地點(diǎn)進(jìn)行約定。合同簽訂后被告多次到井岡山市實(shí)地勘驗(yàn)，最后把設(shè)計完成的一部分設(shè)計圖紙交付給原告井岡山市制衣有限公司的總部福建省三江制衣有限公司(所在地為福建省福州市臺江區(qū))，一部分交付給原告井岡山市制衣有限公司的籌建辦公室(所在地為江西省井岡山市)。由于被告未按期交付全部設(shè)計圖紙，且交付的圖紙有的為無效圖紙，為此引發(fā)糾紛，經(jīng)雙方多次協(xié)商未果，原告井岡山市制衣有限公司選擇以合同履行地確定管轄法院，并以江西省井岡山市為合同履行地，向江西省井岡山市人民法院起訴要求解除合同。

[分歧]。

對本案的管轄法院存在不同的看法：

建設(shè)工程設(shè)計合同屬建設(shè)工程的分合同，但《合同法》沒有規(guī)定建設(shè)工程所在地為建設(shè)工程設(shè)計合同的合同履行地，本案的當(dāng)事人所簽訂的建設(shè)工程設(shè)計合同也未約定合同履行地。本案屬履行地不明確，根據(jù)《合同法》第六十二條第(三)項的規(guī)定：“履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行”。本案屬建設(shè)工程設(shè)計合同，義務(wù)人交付的既不是貨幣，也不是不動產(chǎn)，而是建設(shè)工程設(shè)計圖紙，屬于《合同法》第六十二條第(三)項規(guī)定的“其他標(biāo)的”，本案的合同履行地是負(fù)有交付建設(shè)工程設(shè)計圖紙義務(wù)的一方所在地，被告是負(fù)有交付建設(shè)工程設(shè)計圖紙義務(wù)的一方，即本案的合同履行地為被告所在地。由于本案的被告所在地和合同履行地都是福建省福州市臺江區(qū)，因此本案有管轄權(quán)的法院是福建省福州市臺江區(qū)人民法院。

第二種意見認(rèn)為：建設(shè)工程設(shè)計合同，履行的義務(wù)是交付設(shè)計圖紙，那么在何地交付，則何地為履行地。建設(shè)工程設(shè)計合同的設(shè)計圖紙根據(jù)交易習(xí)慣，一般來說是設(shè)計方完成設(shè)計圖紙后，交付給發(fā)包方。本案的設(shè)計圖紙大部分在原告所在地江西省井岡山市交付的，履行地應(yīng)在江西省井岡山市，不存在履行地不能確定。故本案的管轄權(quán)應(yīng)為江西省井岡山市人民法院。

建設(shè)工程合同糾紛專屬管轄篇五

民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的各種事實(shí)，是法院認(rèn)定爭議案件事實(shí)的根據(jù)，根據(jù)我國《民事訴訟法》第六十三條的規(guī)定，民事訴訟證據(jù)主要有以下七種：

1、書證：是指以文字、符號、圖形等所記載的內(nèi)容或表達(dá)的思想來證明案件事實(shí)的證據(jù)。在建設(shè)工程合同糾紛的案件中，書證的主要形式有：發(fā)包方的招標(biāo)文件、承包方的投標(biāo)書、承包方、發(fā)包方訂立的《建設(shè)工程承包合同》、工程施工圖紙、設(shè)計技術(shù)交底、圖紙會審紀(jì)要、工程量簽證單、在工程施工過程中對于設(shè)計變更的聯(lián)系單、隱蔽工程的驗(yàn)收記錄、工程預(yù)決算書等。

2、物證：是指以其形狀、質(zhì)量、規(guī)格等來證明案件事實(shí)的物品。在建設(shè)工程合同糾紛的案件中，主要表現(xiàn)為建設(shè)工程合同的標(biāo)的物—已施工完成的建筑物、構(gòu)筑物、工地施工的機(jī)械設(shè)備等。比如在對工程量的爭議糾紛中，已完成的形象工程即為物證。

在建設(shè)工程合同糾紛的案件中，視聽資料的主要表現(xiàn)為發(fā)包方與承包方之間有關(guān)工程方面的往來電話錄音、往來電子郵件、對施工現(xiàn)場的錄影錄像資料等。

4、證人證言：是指知曉案件事實(shí)的當(dāng)事人的陳述。在建設(shè)工程合同糾紛中，證人證言主要是知曉建設(shè)工程合同的訂立、履行等事實(shí)的人員，所作的陳述。比如，工程監(jiān)理人員對于施工方延誤工期事實(shí)的陳述。

5、當(dāng)事人陳述：是指當(dāng)事人在訴訟中就與本案有關(guān)的事實(shí)，尤其是作為訴訟請求根據(jù)或反駁訴訟請求根據(jù)的事實(shí)，向法院所作的陳述。就建設(shè)工程承包合同糾紛而言，即為發(fā)包方、承包方在法庭上對爭議案件事實(shí)及反駁事實(shí)的陳訴。

6、鑒定結(jié)論：是指鑒定人運(yùn)用專業(yè)知識、專門技術(shù)對案件中的專門性問題進(jìn)行分析、鑒別、判斷后作出的結(jié)論。在建設(shè)工程承包合同糾紛中，主要表現(xiàn)形式有：工程質(zhì)量鑒定結(jié)論、工程款的決算結(jié)論等。

7、勘驗(yàn)筆錄：是指審判人員在訴訟過程中對與爭議有關(guān)的現(xiàn)場、物品進(jìn)行查驗(yàn)、測量、拍照后制作的筆錄，通過勘查、檢驗(yàn)等方法形成的證據(jù)。在建設(shè)工程合同糾紛中，主要表現(xiàn)為應(yīng)承包方或發(fā)包方的申請，法院的審判人員對施工現(xiàn)場的工程量、工程形象進(jìn)度、停工、窩工、施工場地不具備施工條件等事實(shí)，進(jìn)行證據(jù)保全而成的證據(jù)材料。

建設(shè)工程合同糾紛專屬管轄篇六

甲方：乙方：根據(jù)《民法典》的規(guī)定，甲、乙雙方在平等自愿的原則上，經(jīng)協(xié)商一致，簽訂本合同。

一、甲方開發(fā)的?土方分項工程由乙方承包施工。

二、承包范圍：

1、新建房屋的基坑土方工程和老建筑物遺留的基礎(chǔ)磚、石、砼的挖掘，破碎、裝卸、運(yùn)輸和清理棄至場外。

2、施工所需的機(jī)械、工具、能耗、維修等均由乙方承擔(dān)。

三、承包價格：

1、土方、建筑垃圾、雜物、破碎快料外運(yùn)，每立方米?元，甲方需留用的土方，乙方應(yīng)在甲方指定位置及要求堆放，每立方米?元。以上價格的工作內(nèi)容包括挖、裝、運(yùn)、卸、外運(yùn)，還包括途中產(chǎn)生的費(fèi)用和卸物的地點(diǎn)由乙方解決和費(fèi)用承擔(dān)。

2、施工時遇到體積大于0.6立方米砼、鋼砼，或厚度在30厘米以上的基礎(chǔ)需要破碎，按實(shí)際體積計算，破碎費(fèi)每立方米?元。

3、砼地坪厚度超過20厘米，需要使用炮頭機(jī)打，每平方米?元，含破碎物清理外運(yùn)。

四、工程量、計量方式：原始地面標(biāo)高每棟房屋測6-8個點(diǎn)的平均數(shù)，由甲、乙雙方共同測量并做好記錄。(監(jiān)理單位進(jìn)場后可同時參加)，參加人員簽字后土方開挖，待基坑挖好后，基底標(biāo)高再測量記錄，經(jīng)參加人員簽字生效，(砼破碎工程也同樣記錄、簽字生效)。記錄表格采用土方測量記錄單(甲方提供)。

五、施工質(zhì)量和進(jìn)度：乙方在施工進(jìn)度中應(yīng)根據(jù)甲方和監(jiān)理人員指定的時間、施工范圍和施工圖要求進(jìn)行施工，工作完成后應(yīng)?甲方和監(jiān)理對質(zhì)量認(rèn)可后雙方測量簽單。

六、安全、文明施工：

1、乙方應(yīng)定期對所屬員工進(jìn)行安全生產(chǎn)和文明施工教育，并做好安全工作措施，現(xiàn)場管理人員和操作人員必須有上崗證，因安全事故而引起的一切損失由乙方承擔(dān)。

2、施工過程中，遇到通信光纜，電纜和文物等重要跡象應(yīng)立即停止施工，報告現(xiàn)場管理人員或甲方領(lǐng)導(dǎo)，待事情處理后再施工。

七、付款方式：

1、考慮到施工周期(各棟房屋不一定同時開工)，定于每月的?號結(jié)算一次，結(jié)算根據(jù)施工時每棟房子已經(jīng)簽字的記錄單，按完成量的70﹪付款，余款待小區(qū)改期工程全部完工1個月后的3個月工作日內(nèi)結(jié)清。

2、付款時憑稅票并經(jīng)相關(guān)人員簽字注明已完成付款的房屋樓號。

八、其它事項：

1、如甲方需工程進(jìn)度加快而乙方無法跟進(jìn)施工時，甲方可另行施工單位進(jìn)場施工。

2、由于甲方付款不到位，乙方可順延工期。

九、本合同經(jīng)雙方商定，不得違約，如一方違約，則守約方有權(quán)解除合同。?如在合同履行過程中發(fā)生爭議，應(yīng)協(xié)商解決。如協(xié)商不成，可向甲方所在地人民法院提起訴訟。

乙方(公章)：_________法定代表人(簽字)：_________。

法定代表人(簽字)：_________________年____月____日。

________年____月____日。

建設(shè)工程合同糾紛專屬管轄篇七

甲方：

乙方：

根據(jù)《中華人民共和國合同法》及《中華人民共和國建筑法》，本著平等、自愿、公平、公正的原則，經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商一致，甲方自愿將位于建筑工程承包給乙方施工，特訂立本合同如下：

一、工程名稱：

二、工程地點(diǎn)：

三、承包工程內(nèi)容：除本工程所需的商砼及鋼材兩項材料由甲方自行采購至工地外，其余所有本工程施工圖中包含的內(nèi)容由乙方包工、包料、包質(zhì)量、包安全、包衛(wèi)生承包施工。(但甲方采購的商砼及鋼材質(zhì)量由甲方負(fù)責(zé))。

四、工程造價：本工程建筑面積共計平方米單價元，工程總造價。

五、付款方式：甲方按工程進(jìn)度，在每月底按已完成工程量的80%支付乙方工程進(jìn)度款，余款在本工程全面竣工并做好衛(wèi)生清理后，再經(jīng)甲方驗(yàn)收合格后，(除扣留2%的工程質(zhì)保金外)一次性結(jié)清，保修期滿后，退還質(zhì)保金。

六、甲、乙雙方的權(quán)利和義務(wù)：甲方有權(quán)監(jiān)督乙方的工程質(zhì)量并負(fù)責(zé)工地上與周邊的一切協(xié)調(diào)工作。本工程在施工合同簽訂后，本工程的`工傷保險由乙方自行購買，在施工期間，乙方必須做到安全文明施工，如出現(xiàn)任何安全事故，一切后果由乙方承擔(dān)。

在施工期間，甲方必須保證工程款的按時支付，如果由于工程款的拖欠，造成的一切后果及損失，由甲方承擔(dān)。

七、合同工期：有效天氣為能超出陸個月，如在超期陸個月后再超期，每超期一天，甲方懲罰乙方壹仟元人民幣，以此類推。

八、保修責(zé)任：按國家規(guī)定執(zhí)行，在保修期內(nèi)，乙方在接到甲方通知后24小時內(nèi)，必須派人到場維修，否則甲方有權(quán)自行維修，所產(chǎn)生的費(fèi)用從乙方保修金中扣除，不足部分由乙方補(bǔ)足。

九、未盡事宜，雙方協(xié)商解決，本合同一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份。

甲方：乙方：

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建設(shè)工程合同糾紛專屬管轄篇八

《建筑法》存在兩大缺陷。一是涵蓋的建筑范圍方面缺陷，面太窄。未包括“鐵公機(jī)”工程以及水利、水運(yùn)、港口碼頭等，一是包含的建筑流程方面缺陷，線太短。未包括勘探、設(shè)計等。

2005年1月1日，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于審理建設(shè)施工工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》開始實(shí)施。歷時兩年多的司法解釋出臺后，在當(dāng)時引起很大的反響，被認(rèn)為是解決建設(shè)施工合同糾紛的“寶典”。這部“寶典”也不是“放之四海而皆準(zhǔn)”，有許多模糊的地方，有許多回避的內(nèi)容。

這些模糊和回避的內(nèi)容，本可以通過修訂《建筑法》來彌補(bǔ)，但是由于《建筑法》立法的先天不足以及修改《建筑法》的種種局限，一部涵蓋房屋建筑工程、市政工程、水利工程以及其他基礎(chǔ)設(shè)施工程的跨行業(yè)部門的，以及包含勘探、設(shè)計和施工的全國性《建設(shè)工程法》至今沒能出臺。修改《建筑法》的呼聲，自2005年開始達(dá)到高潮后，突然偃旗息鼓。因此，各地高院和中院，針對各地審理建設(shè)工程合同糾紛制訂了一些指導(dǎo)意見。

隨著上海工程項目規(guī)模的減縮，上海的許多施工企業(yè)走出上海，走向華東地區(qū)，走向全國各地。因此，了解各地法院指導(dǎo)意見的特別規(guī)定，我們律師為施工企業(yè)提供法律服務(wù)更具有針對性和現(xiàn)實(shí)性。

1.最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見(2002年8月)

4.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)

(一)掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包以及內(nèi)部承包之間關(guān)系及法律效力

最高院14號《司法解釋》規(guī)定：

第四條承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。

1.關(guān)于掛靠：沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義，低資質(zhì)的施工企業(yè)借用高資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義，去投標(biāo)并簽訂《建設(shè)工程施工合同》。

3.關(guān)于違法分包(專業(yè)分包和勞務(wù)分包)：專業(yè)違法分包是指發(fā)包人(業(yè)主、總承包人)將61項專業(yè)分包項目分包給不具有專業(yè)資質(zhì)的公司或個人;或者該61項專業(yè)分包沒有經(jīng)過業(yè)主同意，總承包人擅自分包。勞務(wù)違法分包是指發(fā)包人(總承包人、專業(yè)分包人)將13項勞務(wù)分包項目分包給不具有勞務(wù)資質(zhì)的公司或個人。

福建高院規(guī)定：如何區(qū)分勞務(wù)分包與轉(zhuǎn)包、違法分包?

答:勞務(wù)分包是指建設(shè)工程的總承包人或者專業(yè)承包人將所承包的建設(shè)工程中的勞務(wù)作業(yè)(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線等)發(fā)包給勞務(wù)作業(yè)承包人完成的活動。轉(zhuǎn)包是承包人將所承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)由第三人施工完成。分包是承包人將所承包的建設(shè)工程的某一部分施工項目交由第三人施工建設(shè),其中《建筑法》與《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十八條所列的四種行為屬違法分包。勞務(wù)分包既不是轉(zhuǎn)包,也不是分包;轉(zhuǎn)包及違法分包為法律所禁止,勞務(wù)分包則不為法律所禁止。

(1)總包合同合法;

(2)分包單位具備與分包工程相應(yīng)的資質(zhì)等級;

(3)對外分包工程須在總包合同中約定或經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可;

(4)建筑工程的主體結(jié)構(gòu)，必須由總包單位自行完成;

(5)分包單位不得將分包工程再行分包。

不符合上述條件的總分包合同，應(yīng)認(rèn)定無效。

合同一方當(dāng)事人將建筑工程承包合同中的全部或部分權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，符合下列條件的，可認(rèn)定轉(zhuǎn)讓有效。

(1)被轉(zhuǎn)讓的合同必須是有效合同;

(2)合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意;

(3)受讓人必須是具有相應(yīng)資質(zhì)的建筑施工企業(yè);

(4)轉(zhuǎn)讓方不得牟利和違背法律、損害社會公共利益;

(5)合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的程序。

法律規(guī)定和合同約定不得轉(zhuǎn)讓的建筑工程承包合同，其轉(zhuǎn)讓行為無效。

建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機(jī)構(gòu)或在冊職工簽訂合同，將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機(jī)構(gòu)或職工施工，并在資金、技術(shù)、設(shè)備、人力等方面給予支持的，可認(rèn)定為企業(yè)內(nèi)部承包合同;當(dāng)事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質(zhì)為由，主張該內(nèi)部承包合同無效的，不予支持。

對于建設(shè)單位內(nèi)部承包合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是工程承包人就其承包的全部或部分工程與其下屬分支機(jī)構(gòu)或職工簽訂的工程承包合同，屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式，法律和行政法規(guī)對此并不禁止，該承包人應(yīng)對工程施工過程及質(zhì)量等進(jìn)行管理，對外承擔(dān)施工合同的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)事人一方以內(nèi)部承包合同中的承包方無施工資質(zhì)為由主張該內(nèi)部承包合同無效的，不予支持。

而掛靠則是指實(shí)際施工主體借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工程，該實(shí)際施工主體與被掛靠企業(yè)間并不存在隸屬或管理關(guān)系，構(gòu)成獨(dú)立主體間的承包合同關(guān)系，如果掛靠單位并無相應(yīng)施工資質(zhì)的，應(yīng)認(rèn)定該承包合同關(guān)系無效。因此，二者區(qū)分主要應(yīng)從合同當(dāng)事人間是否有勞動或隸屬管理關(guān)系，承包工程所需資金、材料、技術(shù)是否由對方當(dāng)事人提供等進(jìn)行判斷。

問:如何認(rèn)定施工企業(yè)內(nèi)部承包合同的性質(zhì)與效力?

答:建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機(jī)構(gòu)或職工就所承包的全部或部分工程施工所簽訂的承包合同為企業(yè)內(nèi)部承包合同，屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式，法律和行政法規(guī)對此并不禁止，承包人仍應(yīng)對工程施工過程及質(zhì)量等進(jìn)行管理，對外承擔(dān)施工合同的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質(zhì)為由主張合同無效的，不予支持。

評價：如果屬于轉(zhuǎn)包或違法分包的，《建設(shè)工程總承包合同》是有效合同，轉(zhuǎn)包合同是無效合同，發(fā)包人可以依據(jù)法律規(guī)定或合同約定，解除《建設(shè)工程總承包合同》。如果屬于掛靠的，《建設(shè)工程總承包合同》是無效合同，掛靠合同也是無效合同，發(fā)包人可以請求確認(rèn)《建設(shè)工程總承包合同》無效。合同有效被解除與合同無效，其法律后果是不同的。

(二)掛靠人以被掛靠人名義簽訂合同出現(xiàn)糾紛，被掛靠人是否承擔(dān)責(zé)任?

1.“掛靠”行為是施工行業(yè)普遍現(xiàn)象，責(zé)任如何承擔(dān)?

14號《司法解釋》不是很明確具體。該解釋沒有使用“掛靠”術(shù)語，第四條使用了“實(shí)際施工人借用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)名義”的表述。

2.“掛靠”行為責(zé)任包括：行政、民事、刑事等責(zé)任。

建設(shè)工程質(zhì)量責(zé)任，以及大量的對外采購、租賃、借貸等商事責(zé)任等。關(guān)于建設(shè)工程質(zhì)量責(zé)任承擔(dān)，14號解釋第25條規(guī)定明確，總包、分包和實(shí)際施工人共同承擔(dān)。

北京高院規(guī)定：合同相對人不知道是掛靠的，被掛靠人承擔(dān)合同責(zé)任，但可以追償;合同相對人知道是掛靠的，掛靠人承擔(dān)責(zé)任，被掛靠人承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

江蘇高院和杭州中院規(guī)定：掛靠人以被掛靠人名義訂立建設(shè)工程施工合同，因履行該合同產(chǎn)生的民事責(zé)任，掛靠人與被掛靠人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

南通中院規(guī)定：實(shí)際施工人以自己的名義對外訂立、履行合同的，應(yīng)由實(shí)際施工人自行承擔(dān)責(zé)任。實(shí)際施工人以建筑單位(即被掛靠人)名義對外簽訂商事合同，應(yīng)區(qū)分被掛靠人是否構(gòu)成職務(wù)行為、授權(quán)代理行為和表現(xiàn)代理行為。

山東高院規(guī)定：應(yīng)作為共同訴訟人起訴或應(yīng)訴。因合同無效造成的損失，承擔(dān)連帶責(zé)任。

福建高院規(guī)定：實(shí)際施工人以自己的名義對外簽訂的，合同相對人起訴被掛靠單位的，不予支持;以被掛靠人名義簽訂的，由被掛靠人承擔(dān)，但是，合同相對人明知掛靠事實(shí)，起訴掛靠人的，由掛靠人承擔(dān)。

廣東高院規(guī)定：施工人掛靠其他建筑施工企業(yè)，并以被掛靠建筑施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程合同而被起訴的，應(yīng)將施工人和被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告;被掛靠建筑施工企業(yè)對施工人因承攬的工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成發(fā)包人損失的，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

最高院14號《司法解釋》沒有明確規(guī)定，2002年頒布的《暫行意見》有過規(guī)定，但是，2004年出臺了14號《司法解釋》后，法院好像不重視這部司法解釋了。

浙江高院規(guī)定：發(fā)包人未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證或建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)認(rèn)定合同無效;但在一審?fù)忁q論終結(jié)前取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門予以竣工核實(shí)的，可認(rèn)定有效。

發(fā)包人未取得建設(shè)用地使用權(quán)證或建筑工程施工許可證的，不影響建設(shè)工程施工合同的效力。

山東高院規(guī)定：頒發(fā)施工許可證屬于行政管理范疇，是否具備《建設(shè)工程施工許可證》不影響建設(shè)工程施工合同的效力。

廣東高院規(guī)定:發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權(quán)證、無取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、無辦理報建手續(xù)的"三無"工程建設(shè)施工合同，應(yīng)確認(rèn)無效;但在審理期間已補(bǔ)辦手續(xù)的，應(yīng)確認(rèn)合同有效。

發(fā)包人經(jīng)審查被批準(zhǔn)用地，并已取得《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》，只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權(quán)證的，不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認(rèn)定所簽訂的建設(shè)施工合同無效。

深圳中院規(guī)定：人民法院受理的建設(shè)工程施工合同糾紛，在審理過程中，一方當(dāng)事人以涉案工程未取得土地使用權(quán)或建設(shè)用地規(guī)劃許可、建設(shè)工程規(guī)劃許可主張合同無效的，在開庭前發(fā)包人仍未取得土地使用權(quán)及上述行政許可的，應(yīng)認(rèn)定施工合同無效;開庭前已經(jīng)取得土地使用權(quán)及上述行政許可，但未取得施工許可的，應(yīng)認(rèn)定施工合同有效。

安徽高院規(guī)定：發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)認(rèn)定合同無效，但起訴前取得規(guī)劃許可證的，應(yīng)認(rèn)定合同有效。

違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設(shè)的，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效，但起訴前補(bǔ)辦手續(xù)的，應(yīng)認(rèn)定合同有效。

江蘇高院：有下列情形之一的，合同無效：中標(biāo)合同約定的工程價款低于成本價的。

深圳中院：按照《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的工程，經(jīng)過招投標(biāo)而簽訂的施工合同，承包人有證據(jù)證明工程價款低于成本價，主張合同無效的，應(yīng)予支持。不屬于《中華人民共和國國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的工程，建設(shè)工程合同履行中承包人有證據(jù)證明工程價款低于成本價或承包人對總價包干合同中工程量有重大誤解的，承包人在法定期限內(nèi)要求撤銷或變更合同的，應(yīng)予支持。

承包人就招投標(biāo)工程承諾對工程價款予以大幅度讓利的，屬于對工程價款的實(shí)質(zhì)性變更，應(yīng)認(rèn)定無效;承包人就非招投標(biāo)工程承諾予以讓利，如無證據(jù)證明讓利后的工程價款低于施工成本，可認(rèn)定該承諾有效，按該承諾結(jié)算工程價款。

山東高院：如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設(shè)工程的成本價格，則違反了有關(guān)規(guī)章的強(qiáng)制性規(guī)定，可以根據(jù)當(dāng)事人的請求變更或者撤銷。

1.《建設(shè)工程施工合同》無效，承包人可以主張優(yōu)先受償權(quán)?

浙江高院、安徽高院和杭州中院規(guī)定：

建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人可以主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)。

分包人或?qū)嶋H施工人完成了合同約定的施工義務(wù)且工程質(zhì)量合格，在總承包人或轉(zhuǎn)包人怠于行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)時，就其承建的工程在發(fā)包人欠付工程價款范圍內(nèi)可以主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)。

2.《建設(shè)工程施工合同》無效，承包人不能主張優(yōu)先受償權(quán)?

廣東高院和深圳中院：《建設(shè)工程施工合同》無效，承包人不能主張工程款的優(yōu)先受償權(quán)。

3.建設(shè)工程債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)能否轉(zhuǎn)讓?

江蘇高院規(guī)定：承包人將建設(shè)工程價款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。

深圳中院規(guī)定：承包人將其對發(fā)包人的工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)不能隨之轉(zhuǎn)讓。

4.《建設(shè)工程施工合同》被解除，承包人是否享有優(yōu)先受償權(quán)?

深圳中院規(guī)定：在工程竣工驗(yàn)收合格前，建設(shè)工程合同被解除的，承包人對已完工程享有建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)。

5.優(yōu)先受償權(quán)適用范圍的擴(kuò)大和限制?

浙江高院和安徽高院：

工程勘察人或設(shè)計人就工程勘察或設(shè)計費(fèi)主張優(yōu)先受償權(quán)的，不予支持。

廣東高院粵高法發(fā)[2004]2號意見：

《合同法》第286條所規(guī)定的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)適用于建設(shè)工程施工合同。

建設(shè)工程幕墻裝修、裝飾合同屬于建設(shè)工程施工合同。

建設(shè)單位直接發(fā)包的基礎(chǔ)工程，享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)。建設(shè)單位直接發(fā)包的消防工程、玻璃幕墻工程、裝修裝飾工程，在該工程增加價值的范圍內(nèi)享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)。

總承包人分包的專業(yè)工程，專業(yè)工程分包人不享有工程價款優(yōu)先權(quán)。

6.廣東高院的優(yōu)先受償權(quán)的其他規(guī)定

建設(shè)工程合同訂立總承包合同后，再由總承包人訂立分包合同的，在總承包合同、分包合同均有效的情形下，發(fā)包人拖欠工程款的，總承包人可以對工程折價或者拍賣價款主張優(yōu)先受償權(quán)。

承包人對于其參與建設(shè)的學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療設(shè)施和其他社會公益設(shè)施，不享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。

承包人對其承建的建設(shè)工程折價或者拍賣價款享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，但對于因建設(shè)工程的使用、出租所產(chǎn)生的收益不得行使優(yōu)先權(quán)。

因承包人的原因?qū)е陆ㄔO(shè)工程未經(jīng)工程質(zhì)量竣工驗(yàn)收或驗(yàn)收不合格，承包人主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，人民法院不予支持。但因第三人行使抵押權(quán)等權(quán)利時需對該建設(shè)工程進(jìn)行處分的情形除外。

承、發(fā)包雙方當(dāng)事人在建設(shè)工程承包合同中約定承包人不能行使建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)，事后承包人以建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)是法定權(quán)利為由向人民法院主張合同約定無效并要求行使建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的，人民法院不予支持。

承、發(fā)包雙方當(dāng)事人在合同中約定行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)期限的，該約定有效。但在2002年12月28日之后，承、發(fā)包雙方當(dāng)事人在合同中約定行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限超過6個月的，超過部分無效。

承包人在超過法定的期限后向人民法院主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，人民法院不予支持。

六個月期限的起算點(diǎn)應(yīng)區(qū)分以下情況予以確定：發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時工程已實(shí)際竣工的'，工程實(shí)際竣工之日為六個月的起算點(diǎn);發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時工程未實(shí)際竣工的，約定的竣工之日為六個月的起算點(diǎn);約定的竣工日期早于實(shí)際停工日期的，實(shí)際停工之日為六個月的起算點(diǎn)。

權(quán)利人未在上述期限內(nèi)行使優(yōu)先權(quán)的，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)喪失。

建設(shè)工程承包人自行與發(fā)包人協(xié)商以該工程折價抵償尚未支付的工程價款，或者提起訴訟、申請仲裁要求確認(rèn)其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權(quán)，或者直接申請法院將該工程拍賣以實(shí)現(xiàn)工程款債權(quán)，或者申請參加對建設(shè)工程變價款的參與分配程序主張優(yōu)先受償權(quán)，均屬于對建設(shè)工程價款依法行使優(yōu)先權(quán)。

建設(shè)工程承包人提起訴訟、申請仲裁僅要求判決或裁決由發(fā)包人向其支付工程款，未要求確認(rèn)其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權(quán)的，不視為行使優(yōu)先權(quán)。

建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍為建設(shè)工程的工程價款，包括承包人應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款和用于建設(shè)工程的墊資款等。工程價款的利息不在優(yōu)先受償范圍內(nèi)。

發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的違約金或者因?yàn)榘l(fā)包人違約所造成的損失，不屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍。

建設(shè)工程承包人只能在其承建工程拍賣價款的范圍內(nèi)行使優(yōu)先受償權(quán)，對該工程占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)的拍賣價款不能主張優(yōu)先受償。

實(shí)際操作中可對建設(shè)工程和土地使用權(quán)分開進(jìn)行價值評估，確定各自在總價值中的比例，然后一并拍賣，拍賣成交后再確定建設(shè)工程承包人可以優(yōu)先受償?shù)慕痤~。

建設(shè)工程承包人承建的部分工程因發(fā)包人的其他債務(wù)被人民法院執(zhí)行的，承包人只能根據(jù)被執(zhí)行的工程占其承建的全部工程的比例，對相應(yīng)的工程價款主張優(yōu)先受償。

答：雖然上述批復(fù)規(guī)定了該優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為六個月，但從《合同法》第286條的條文本意分析，該六個月的期限，僅是規(guī)定應(yīng)由承包人向發(fā)包人催告支付工程價款，至于是否選擇折價、拍賣等形式受償?shù)?，并不在該期限?nèi)。

但應(yīng)當(dāng)明確，從承包人催告時起，就意味著其知道自身可以行使優(yōu)先受償權(quán)了，所以也應(yīng)當(dāng)從這一時間點(diǎn)計算該項權(quán)利的訴訟時效，即為兩年，若兩年還內(nèi)不起訴的，則應(yīng)喪失該優(yōu)先受償?shù)膭僭V權(quán)。

山東高院規(guī)定：家庭居室裝飾裝修合同不適用《建筑法》調(diào)整，適用《合同法》承攬合同規(guī)定。

福建高院規(guī)定：城鎮(zhèn)個人自建房屋適用該司法解釋，但農(nóng)村建房不適用該司法解釋，農(nóng)村建筑活動由國務(wù)院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》及相關(guān)法律、法規(guī)調(diào)整。

橋梁、鐵路、公路、碼頭、堤壩等構(gòu)筑物工程、線路管道和設(shè)備安裝工程以及構(gòu)成專業(yè)承包的建筑裝飾裝修工程等施工合同適用該司法解釋。

江蘇高院規(guī)定：勞務(wù)承包合同糾紛和家庭住宅裝修合同糾紛案件不適用《指導(dǎo)意見》

(1)細(xì)化了“掛靠”的表現(xiàn)形式，四個“有無”：資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)、統(tǒng)一財務(wù)，人事任免、調(diào)動，社會保險。

(2)突破建設(shè)工程價款在鑒定過程中，如果承包人出具的工程簽證單等工程施工資料有瑕疵，鑒定機(jī)構(gòu)未予認(rèn)定，人民法院按照鑒定報告支持工程價款;但是當(dāng)事人有證據(jù)證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程內(nèi)容確已完成的除外。

(3)合作開發(fā)房地產(chǎn)合同中的一方當(dāng)事人作為發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，承包人要求合作各方當(dāng)事人對欠付的工程款承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

(4)承包人轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程所獲得的利潤以及實(shí)際施工人支付的管理費(fèi)，人民法院可以收繳。

2.浙江高院：建設(shè)工程施工合同采用固定總價包干方式，當(dāng)事人以實(shí)際工程量存在增減為由要求調(diào)整的，有約定的按約定處理。沒有約定，總價包干范圍明確的，可相應(yīng)調(diào)整工程價款;總價包干范圍約定不明的，主張調(diào)整的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。

(1)法院以職權(quán)審查合同效力，在審理建筑工程承包合同糾紛案件中，如果雙方當(dāng)事人對合同效力不予主張，法院也應(yīng)審查合同的效力，并在法律文書中予以確認(rèn)和說明。

(2)確定顯示公平的幅度為30%，在審理建筑工程欠款糾紛中，一般應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人在合同中約定的工程造價和結(jié)算方式進(jìn)行結(jié)算;但約定的價款明顯超過或低于市場的30%，所得的勞動報酬明顯超過或低于同類勞動標(biāo)準(zhǔn)的30%，致使雙方利益嚴(yán)重失衡的，應(yīng)公平合理地對約定價款予以變更。

(3) 明確規(guī)定無效合同的損失范圍，因無效合同造成損失范圍包括窩工停工費(fèi)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遣費(fèi)、建筑材料和構(gòu)建積壓費(fèi)、保管費(fèi)、機(jī)械設(shè)施閑置費(fèi)、租賃費(fèi)、臨時設(shè)施建造費(fèi)以及其他直接與該工程有關(guān)而獨(dú)立發(fā)生的費(fèi)用等。

4.福建高院：拒絕承包人修復(fù)，發(fā)包人另請他人修復(fù)費(fèi)用，承包人不承擔(dān)，因承包人的原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合理的修復(fù)費(fèi)用。發(fā)包人無正當(dāng)理由拒絕由承包人修復(fù)而另請他人修復(fù)的，因另請他人而增加的費(fèi)用不應(yīng)由承包人承擔(dān)。

(1)結(jié)算后仍可主張違約金及墊資款利息，發(fā)包人在工程款結(jié)算后不按期支付工程款，即使雙方已經(jīng)結(jié)算，承包人請求發(fā)包人按照合同約定支付逾期付款違約金及墊資利息的，應(yīng)予支持。

(2) 簽約后又毀約，發(fā)包人應(yīng)賠償承包人預(yù)期利益，發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程合同后又毀約的，應(yīng)賠償承包人由此而造成的損失，該損失應(yīng)當(dāng)包括承包人履行合同后可以獲得的利益。

(1)所有人與發(fā)包人不同時，應(yīng)共同作為案件原被告，建設(shè)工程施工合同的發(fā)包人并非建設(shè)工程項目的所有人，發(fā)包人以自己的名義實(shí)際履行合同的，建設(shè)工程的所有人應(yīng)與發(fā)包人列為建設(shè)工程施工合同糾紛案件的共同原被告。

(2)建設(shè)工程合同約定為固定總價的，承包人以工程量增加為由要求調(diào)整合同價款的，應(yīng)按照以下方式處理：

d.簽訂固定總價合同后，工程發(fā)生重大變化或固定總價所依據(jù)的設(shè)計圖紙發(fā)生重大變更的，按照雙方確定的工程量清單單價據(jù)實(shí)計價。

1)內(nèi)部協(xié)議具有內(nèi)部約束力，工程掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包等關(guān)系雙方約定建筑單位對建設(shè)工程所涉?zhèn)鶛?quán)債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任的，僅在其內(nèi)部具有約束力，不能對抗善意相對人。

d.實(shí)際施工人與相對人未訂立書面合同，但相對人能舉證證明實(shí)際施工人在訂立合同當(dāng)時以建筑單位、項目部或工地名義，且其已知道實(shí)際施工人具有案涉工程項目部項目經(jīng)理或其他相關(guān)身份的。

(3)標(biāo)的物用途作為認(rèn)定表見代理的重要因素，在結(jié)合相對人主觀以及客觀事實(shí)仍無法認(rèn)定是否構(gòu)成表見代理的，應(yīng)將合同標(biāo)的物的用途作為重要參考予以審查，如購買的材料、租賃的器材和所借的款項實(shí)際用于項目施工的，可以認(rèn)定建筑單位承擔(dān)責(zé)任。

g.運(yùn)用經(jīng)驗(yàn)法則，通過對合同締結(jié)和出具債權(quán)憑證時間、以誰名義出具、標(biāo)的物的種類性質(zhì)及交付使用等情況的綜合分析判斷，實(shí)際施工人或其與相對人的行為明顯與常情常理不符的。

答：項目部是施工承包企業(yè)具體實(shí)施施工行為的組織體，項目經(jīng)理指受企業(yè)委托對工程項目施工過程全面負(fù)責(zé)的項目管理者，是企業(yè)在工程項目上的代表人。從當(dāng)前的建筑工程承包現(xiàn)狀來看，承包人的項目部或項目經(jīng)理以承包人名義訂立合同，債權(quán)人要求承包人承擔(dān)民事責(zé)任的，一般應(yīng)予支持，但承包人有證據(jù)證明債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道項目部或者項目經(jīng)理沒有代理權(quán)限的除外。

但應(yīng)當(dāng)注意的是，對于除項目經(jīng)理以外的所謂現(xiàn)場負(fù)責(zé)人或材料員、采購員等，因其自身并無法律、法規(guī)或行業(yè)規(guī)范所賦予的項目部管理權(quán)力，故對此類人員的簽證是否具有表見代理的效力，則應(yīng)當(dāng)由主張該表見代理行為成立的一方當(dāng)事人舉證。同理，對于項目部技術(shù)專用章的效力，也同樣如此。

建設(shè)工程合同糾紛專屬管轄篇九

申請人：_________________、性別____________、民族____________、出生日期____________、住址____________、身份證號碼____________、聯(lián)系電話____________。

被申請人：_________________、性別____________、民族____________、出生日期____________、住址____________、身份證號碼____________、聯(lián)系電話____________。

仲裁請求：

2、請求被申請人承擔(dān)申請人為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而支付的律師費(fèi);。

3、請求被申請人承擔(dān)本案的仲裁費(fèi)用。

事實(shí)與理由：

_________年__________月__________日，被申請人向申請人借款人民幣__________萬元，并于同日向申請人出具了一張借條，上面載明被申請人向申請人借款人民幣__________萬元，并約定如因執(zhí)行本借款發(fā)生爭議，由泉州仲裁委員會石獅分會仲裁。經(jīng)申請人多次催討，被申請人仍未歸還。為維護(hù)自己的合法權(quán)益，特向貴會提出仲裁申請。

此致

泉州仲裁委員會石獅分會。

申請人：_________________。

_____年_____月_____日。