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上訴后撤回再審申請書篇一
再審申請人謝從軍,男,漢族。1968年11月22日生。經(jīng)湖南婁底市婁星區(qū)茶園鎮(zhèn)魚嶺村一字組。
被申請人肖振國,男,漢族,1966年2月9日生。經(jīng)湖南婁底市婁星區(qū)石井鄉(xiāng)大村大善組,現(xiàn)住婁底市婁星區(qū)東方豪苑。
再審申請人因不服湖南省婁底市中級人民法院(20××)婁中民三終字第103號民事判決書,特依法提起再審。
申請再審請求:1、請求依法對事故塔吊進(jìn)行技術(shù)分析鑒定。
2、判定被申請人賠償再審申請人損失100萬元。
3、判定被申請人承擔(dān)本案訴訟費用。
事實和理由:
一、原審法院違反訴訟程序。
1、沒有按照合議庭組成成員名單審理案子。原合議庭組成成員通知審判長為婁星區(qū)法院的庭長石婕,擔(dān)任審判長,而開庭時卻臨時更換審判長俞院長,同時陪審員也空缺,這嚴(yán)重地違反了程序。
2、再審申請人起訴時是產(chǎn)品質(zhì)量糾紛,而一審擅自改為購銷合同糾紛,不尊重當(dāng)事人意愿,擅自變更案由,違反了我國《民訴法》中的不告不理原則,既使要變更案由法院也應(yīng)征得當(dāng)事人同意。
3、《民訴法》規(guī)定誰主張誰舉證,庭審中再審申請人就自己的主張?zhí)峁┝藝医ㄖ墙C(jī)械質(zhì)量監(jiān)督檢驗中心的技術(shù)分析報告,質(zhì)證時被申請人不認(rèn)可,但又沒有提出理由,當(dāng)庭再審申請人提出由法院提交鑒定,而法庭對此沒作出任何表達(dá)。
根據(jù)《民訴法》誰主張誰舉證原則,既然再審申請人,提供了技術(shù)報告,被申請人要不服只有二種選擇,要么是認(rèn)可,要么就提出相互的證據(jù)來推翻這一報告,如既不認(rèn)可,也沒有相反的證據(jù)來推翻那么只有申請法院組織鑒定。
而法院對此情況也未經(jīng)說明并征求雙方當(dāng)事人意見作出鑒定或不予鑒定的結(jié)論。背后幫助被申請人說話,在沒有任何科學(xué)的論證之前武斷不認(rèn)可再審申請人的科學(xué)依據(jù),完全是袒護(hù)申請人是嚴(yán)重的司法不公行為。
二、原審適用法律錯誤:
1、該案是產(chǎn)品質(zhì)量出現(xiàn)的重大質(zhì)量事故,應(yīng)該適用產(chǎn)品質(zhì)量法律,而法院卻將其適用合同法完全是錯誤的。
2、原審法院把電機(jī)、機(jī)械及標(biāo)準(zhǔn)節(jié)混為一談。他們把標(biāo)準(zhǔn)節(jié)看成電機(jī)機(jī)械完全是指鹿為馬,標(biāo)準(zhǔn)節(jié)與電機(jī)等都是分離的,標(biāo)準(zhǔn)節(jié)的使用年限有,那么被申請人必須對15年的標(biāo)準(zhǔn)節(jié)負(fù)責(zé)。質(zhì)量保障期限是15年,根本不能適用買賣合同的所謂“二年”規(guī)定。
三、國家城建機(jī)械的鑒定結(jié)論包括了同批次同型號的塔吊而該廠生產(chǎn)的5610型塔吊實為不合格產(chǎn)品。
1、經(jīng)國家建筑城建機(jī)械質(zhì)量檢驗中心審查,被申請人在生產(chǎn)環(huán)節(jié)存在很多問題,根本不能生產(chǎn)正規(guī)的合格產(chǎn)品。
a、出具的qtz63塔機(jī)的形式試驗報告和形式試驗合格證,其主參數(shù)主:最大臂長55米、臂端吊重1噸(俗稱5510);但事故塔機(jī)的最大臂長56米,臂端吊重1噸(俗稱5610),再審申請人的完全與此一樣。
b、出具的出廠編號為10-5的qtz63事故塔機(jī)生產(chǎn)日期和制造監(jiān)督檢驗證書的簽發(fā)日期分別為5月5日和6日,產(chǎn)口合格證時間為月9日,而出具的、為說明10-5塔機(jī)標(biāo)準(zhǔn)節(jié)主弦桿材料質(zhì)量的相關(guān)文件的時間均為年11月29日與再審申請人的不差分毫。
c、僅出示了2個人的焊工操作證,且其中一人的操作證已經(jīng)過期。再審申請人的問題塔吊正是出自這些人之手。
樣對本案至關(guān)重要的證據(jù),原告既然當(dāng)庭口頭提出申請,那法庭就應(yīng)征求對方意見,如果不能統(tǒng)一,法庭就應(yīng)該引導(dǎo)主持對問題事故塔吊進(jìn)行重新鑒定,法庭就應(yīng)該作出中止審理進(jìn)行重新鑒定的裁定,故對此一問題一審不作鑒定而武斷否定科學(xué)的鑒定結(jié)論也是違法的。
三、一審適用法律錯誤。
1、該案是由產(chǎn)品質(zhì)量出現(xiàn)重大塔吊倒塌事故而發(fā)生的賠償糾。
紛,應(yīng)該施用產(chǎn)品質(zhì)量法律,而一審適用合同法完全是適用法律錯誤,再審。
2、一審將產(chǎn)品質(zhì)量的責(zé)任推卸申請人承擔(dān)完全是有意偏袒被申請人包庇被申請人。原告與被告在購買該吊機(jī)時有合同約定的保質(zhì)期。而該合同中明確了該質(zhì)保期是征對吊機(jī)的電機(jī)部份和機(jī)械部分,而該塔吊標(biāo)準(zhǔn)節(jié)既不屬機(jī)械部分也不屬電機(jī)部分,它的有效期在15年,那么在該標(biāo)準(zhǔn)節(jié)的有效期被申請人必須對其質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任。
而一審法院故意指鹿為馬、偷換主題,妄圖達(dá)到偏袒和包庇被申請人的目的,這是典型的妄法裁判。
四、國家城建機(jī)械的鑒定結(jié)論包括了再審申請人的塔吊。
1、再審申請人所買的塔吊5610型與被鑒定的塔吊屬于一種類型、一批次產(chǎn)品。
2、所鑒定的5610型塔吊與再審申請人的5610型塔吊是同一工廠、同一車間、同一工序、相同工人、同一批次生產(chǎn)出來的。
3、所鑒定的5610型塔吊存在的問題是焊接不牢、設(shè)計不合理,
正常情況都會壞。而再申請人所購的5610型塔吊問題一致。
4、被鑒定的5610型塔吊與原告的5610型塔吊都是同一張設(shè)計。
圖紙、同一工藝、同一批次生產(chǎn)出來的,也同樣存在焊接不牢、設(shè)計不合理的問題。
5、如果被申請人能提供每生產(chǎn)一臺5610型塔吊出來都有單獨的設(shè)計圖紙和單獨的工藝流程等證據(jù)出來,那再審申請人無話可說。但對此證,據(jù)被申請人至今都無法提供。但一審包庇被申請人不承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。
綜上所述,被申請人產(chǎn)品5610型塔吊是存在焊接和設(shè)計不合理屬于自身潛在的大問題,無疑要承擔(dān)再審申請人產(chǎn)品5610型塔吊的質(zhì)量責(zé)任,而一審法院故意為其分解就是為被告逃避責(zé)任做保護(hù)傘。只要是一張設(shè)計圖、同一工藝流程、同一批次的5610型塔吊都是存在同一問題——標(biāo)準(zhǔn)節(jié)開裂倒塌。
五、政府各部門的文件與幾次協(xié)調(diào)會就是證據(jù)。
對被申請人的問題塔吊機(jī),市委市政府各部門非常重視。市建委、安監(jiān)局幾次發(fā)文通報停止使用被告產(chǎn)品5610型;市建委、質(zhì)監(jiān)局、安監(jiān)局幾家單位聯(lián)合辦公協(xié)調(diào)處理。
再審申請人在一審向法院提交了幾份文件、幾份協(xié)商函,該文件和協(xié)商函上對再審申請人的5610型質(zhì)量問題的賠償還在協(xié)調(diào)函上專題提出,指導(dǎo)再審申請人起訴索賠。這么多的政府部門簽發(fā)的紅頭文件和協(xié)商函難道不是證據(jù)?這些紅頭文件還不能證明這一質(zhì)量問題的事實嗎?而一審講沒有證據(jù)完全是顛倒黑白。
六、一審中再審申請人提出了大量的賠償依據(jù),而一審以沒有證據(jù)為由駁回是完全錯誤的。
1、再審申請人提供了國家最高權(quán)威機(jī)構(gòu)的鑒定結(jié)論,庭審中被申請人沒有提供任何可以推翻該鑒定的'證據(jù),也沒提出重新鑒定,故原鑒定就應(yīng)該予以確認(rèn),而一審否認(rèn)該鑒定明顯是包庇被申請人。
2、一審提供的損失表一清二楚,一審憑什么不認(rèn)可?
3、二臺塔吊到目前為止光是租金損失就二百多萬元。
故一審?fù)耆怯幸獗幼o(hù)被申請人,嚴(yán)重違反司法公正。
七、再審申請人依法提出上訴并在上訴請求中要求二審依法對事故塔吊進(jìn)行技術(shù)分析鑒定,但二審以一般不予鑒定而不鑒定是完全沒有法律依據(jù)的,完全喪失了司法為民,維護(hù)公平正義的原則。
綜上所述,依據(jù)上述事實和理由敬請請人民法院依法審查立案進(jìn)行再審,切實維護(hù)司法的公平正義。
此致
婁底市中級人民法院。
申請人。
申請再審人:×××(一、二審訴訟地位),性別,××××年××月××日出生,×族,職業(yè),住所(戶籍地,現(xiàn)居住地與戶籍地不一致的,同時寫明現(xiàn)居住地,以下同)。(當(dāng)事人是法人或其他組織的,應(yīng)列明全稱、住所地及法定代表人或主要負(fù)責(zé)人姓名和職務(wù),以下同。)。
通信地址:××省××市(縣)××區(qū)(鄉(xiāng))××街(鎮(zhèn))××號,郵政編碼;手機(jī)、辦電、宅電。
法定(或指定、委托)代理人:×××(法定代理人、指定代理人或與當(dāng)事人有近親屬關(guān)系的委托代理人的,在此括號內(nèi)注明與當(dāng)事人的關(guān)系),性別,職業(yè)(或工作單位和職務(wù))及住所。委托代理人是律師的只寫明姓名、單位、職業(yè)。通信地址等聯(lián)系方式的寫法與申請再審人寫法相同。
被申請人:×××(一、二審訴訟地位),基本情況、通信地址等聯(lián)系方式的寫法與申請再審人寫法相同。
原審法院及案號:一審×縣(市、區(qū))人民法院,×民初字第×號;二審×××市中級人民法院,()×民一終字第×號。(經(jīng)再審的同樣列明)。
申請再審人×××與被申請人×××因××糾紛一案,不服××中級人民法院于×年×月×日作出的×號已生效民事判決(裁定、調(diào)解書),向河南省高級人民法院申請再審。
請求事項。
1、撤銷原判第×項,依法改判……。
2、……(逐項列明具體請求)。
申請法定事由。
1、有新的證據(jù),足以推翻原判決(裁定);。
2、……(以民訴法第一百七十九條一、二款規(guī)定的事由為依據(jù),將認(rèn)為符合的事由逐項列明。)。
事實及理由。
1、有新的證據(jù),足以推翻原判決(裁定)第×項?!碴U明新的證據(jù)名稱、證明內(nèi)容及足以推翻原判決(裁定)第×項的理由〕。
2、……(本部分要與申請法定事由部分一一對應(yīng),將能夠說明事由成立的理由、事實和證據(jù)情況簡明扼要條理清晰地逐條闡明。)。
綜上,申請再審人認(rèn)為申請人的申請符合民事訴訟法第一百七十九條第×款第×項之規(guī)定,特申請對本案再審。
此致
河南省高級人民法院。
附件:
1、×××人民法院×號民事判決書(裁定書、調(diào)解書)×份。
2、……(將申請再審人提供的與案件有關(guān)的文書、材料一一列明并在所提交的材料上注明相對應(yīng)的序號。)。
申請人:×××。
(簽名、捺印、蓋章)。
××××年××月××日。
上訴后撤回再審申請書篇二
再審申請人(原審訴訟地位):(是自然人的,應(yīng)寫明姓名、性別、年齡、民族、住所、聯(lián)系方式;法人或者其他組織的,應(yīng)寫明單位的法定名稱、住所地、法定代表人或者主要責(zé)任人的姓名、職務(wù)及聯(lián)系方式)。
再審被申請人(原審訴訟地位):(列法同上)。
__×(申請人名稱)因與__×(被申請人名稱)__糾紛一案,不服__人民法院于×年×月×日作出的(____)__×第__號民事判決(裁定),向人民法院申請再審。
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上訴后撤回再審申請書篇三
申訴人:(刑事案件的當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬、委托律師)寫明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等基本情況,律師只需寫明姓名及其所在律師事務(wù)所名稱。
如果申訴人正在服刑,還應(yīng)當(dāng)寫明判刑情況和服刑的處所。
如果申訴人是未成年人,應(yīng)在其項后寫明法定代理人的姓名、性別、職業(yè)、工作單位以及與申訴人的關(guān)系等。
申訴人因**一案,對**人民法院*年*月*日(**)*字第*號刑事判決(或裁定)不服,提出申訴。
請求事項:應(yīng)寫明具體的請求事項,即請求人民法院如何處理該案。
申請人的具體的請求事項應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的生效判決或裁定提出。
如量刑過重或適用法律不當(dāng),可根據(jù)具體情況,提出撤銷原判、宣告無罪或者減輕處罰;如果對民事訴訟部分提出申訴,申訴人應(yīng)就民事責(zé)任部分提出請求,并根據(jù)具體情況寫明賠償責(zé)任及其具體數(shù)額。
事實與理由:應(yīng)簡要寫明基本的案情事實和審判結(jié)果,在此基礎(chǔ)上根據(jù)案件具體情況,重點分析和闡述判決或裁定的錯誤,包括認(rèn)定事實錯誤、法律適用錯誤以及程序錯誤等,闡述申訴請求的正當(dāng)性與合法性。
證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住址:此致**人民法院申訴人:代書人:年附:1、原審判決書(或裁定書)復(fù)印件*份;2、證據(jù)材料*份。
行政申訴狀月日。
上訴后撤回再審申請書篇四
申請人:
法定代表人(或主要負(fù)責(zé)人):
委托代理人:
委托代理人:
申請人因1案,于年月日向你院起訴,業(yè)經(jīng)你院立案受理?,F(xiàn)因特此申請撤回起訴,請予核準(zhǔn)。
原告在起訴時,附送證據(jù)材料(材料名稱)共件,請予發(fā)還。
此致
_________人民法院。
申請人:___________________________。
法定代表人(或主要負(fù)責(zé)人):
委托代理人:
委托代理人:
上訴后撤回再審申請書篇五
1、您必須具有主體資格。也就是說您必須是案件的當(dāng)事人才能提出上訴。
2、只有針對一審法院的判決或裁定才能上訴,對法院作出的決定不能提起上訴。其中可以上訴的裁定共有三種:不予受理、駁回起訴以及管轄異議的裁定。
3、提出上訴必須是在法律規(guī)定期間內(nèi)。
(二)上訴狀。
提出上訴,必須遞交上訴狀。上訴狀的主要內(nèi)容包括:上訴人、被上訴人基本情況;上訴請求;上訴理由等。上訴人是公民的上訴狀要由上訴人親筆簽名,上訴人是單位或其它組織的要加蓋公章。
(三)上訴期限。
在一審法院作出裁判后,裁判并沒有立即生效。只有在雙方當(dāng)事人均未上訴,且上訴期限屆滿后才生效。
上訴期限的規(guī)定在人民法院作出的裁判文書尾部都有明確告知。刑事判決是在判決書送達(dá)后十日內(nèi);刑事裁定是在裁定書送達(dá)后五日內(nèi)。期限都從文書送達(dá)后的第二日計算。雙方當(dāng)事人收到判決書或裁定書的日期可能不一致,其上訴期限從各自收到判決書或裁定書的次日起算。如果期間屆滿的最后一日恰好是法定節(jié)假日,則以法定節(jié)假日后的第一個工作日為期間屆滿日。
(四)上訴法院上訴應(yīng)當(dāng)向一審法院的上一級法院提出。也可以通過原審法院提出上訴。
二、刑事案件上訴后允許撤回嗎。
上訴的撤回,是指第二審人民法院受理上訴后至作出裁判前,上訴人申請撤回上訴的行為。
上訴人申請撤回上訴的,是否準(zhǔn)許,由第二審人民法院裁定。認(rèn)為符合法定情形的,應(yīng)當(dāng)裁定撤回上訴。但是有下列情況的,應(yīng)當(dāng)不準(zhǔn)許撤回上訴:
1、經(jīng)審查認(rèn)為,一審所作的判決在認(rèn)定事實和適用法律上有錯誤的;。
2、經(jīng)審查認(rèn)為,一審人民法院違反法定程序,可能影響案件正確裁判的。
上訴后撤回再審申請書篇六
1.撤銷xx省人民法法院(xxx)民一終字第xx號民事判決第xx項;(可以要求撤銷全部判決,也可要求撤銷判決中的某一項或幾項。)。
2.依法改判,支持再審申請人提出的下列全部(或部分)訴訟請求,即要求再審被申請人向再審申請人立即支付xx款xx元及xx款利息xxxx元;(必須寫清再審的具體明確的訴訟請求;許多申請人疏忽這一點。)。
3.本案一、二審及再審訴訟費用全部由再審被申請人承擔(dān)。
事實與理由:
……。
此致最高人民法院
上訴后撤回再審申請書篇七
原審被告人劉善柱非法行醫(yī)一案,申請人不服河北省唐山市古冶區(qū)人民法院(20xx)古刑初字第177號刑事判決及河北省唐山市中級人民法院(20xx)唐刑終字第96號刑事裁定,現(xiàn)依法提出再審申請。
2、依法對本案啟動再審程序,改判劉善柱無罪。
申請再審法定事由:
河北省唐山市古冶區(qū)人民法院(20xx)古刑初字第177號刑事判決及河北省唐山市中級人民法院(20xx)唐刑終字第96號刑事裁定認(rèn)定事實不清,定罪量刑的證據(jù)不確實、不充分,適用法律錯誤,依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百四十二條第二項“據(jù)以定罪量刑的證據(jù)不確實、不充分、依法應(yīng)當(dāng)予以排除,或者證明案件事實的主要證據(jù)之間存在矛盾的”,第三項“原判決、裁定適用法律確有錯誤的”之規(guī)定,應(yīng)依法啟動審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審,糾正原一、二審判決錯誤。
事實與理由:
第一部分,關(guān)于本案事實認(rèn)定及法律適用:認(rèn)定事實不清、適用法律不當(dāng)。
一、死者是否死亡不清:本案被害人尚萬興已經(jīng)死亡的事實不清、證據(jù)不足。
根據(jù)被害人尚萬興就診病歷記載,20xx年5月29日0:55分,死者尚萬興家屬放棄繼續(xù)搶救治療,簽字表示一切后果自負(fù),隨即出院。
此后,尚萬興家屬聲稱尚已經(jīng)死亡,但是醫(yī)院、公安、檢察院、法院、申請人均未見過死者尸體,沒有看到確切死亡的證據(jù),故申請人認(rèn)為死者是否死亡事實不清、證據(jù)不足。
二、死者死亡原因不清:被害人尚萬興死亡原因的事實不清,且現(xiàn)有證據(jù)不足以證實被害人死亡與劉善柱行為具有刑法意義上的因果關(guān)系。
本案一審判決及二審裁定均未采納被害人死亡原因不清,被害人死亡與劉善柱行為無因果關(guān)系的意見,現(xiàn)整理并補(bǔ)充此意見如下:
(一)如果死者在離開醫(yī)院后死亡,其死亡原因不清。
1、死者可能因為家屬放棄救治而導(dǎo)致死亡。
根據(jù)病歷記載,5月29日0:55分,尚萬興家屬放棄繼續(xù)搶救治療,簽字表示一切后果自負(fù),隨后家屬聲稱患者死亡。
故不能排除患者死亡是由于家屬放棄救治導(dǎo)致的。
2、死者可能因為病歷所載疾病以外的原因死亡。
根據(jù)古冶區(qū)中醫(yī)醫(yī)院病歷記載,死者尚萬興住院期間存在多種疾病,但是否有其他疾病尚不可知,故不能排除尚萬興因病歷所載疾病以外的其他疾病導(dǎo)致死亡的可能性。
另,幫助死亡、幫助自殺、他殺等情形在司法實踐屢見不鮮,不能排除尚萬興存在以上死亡原因的可能性。
3、在案證據(jù)不能證實死者的真實死亡原因:本案證實死者死因的唯一證據(jù)為《尚萬興死亡分析意見》,但不能得出確切結(jié)論。
河北省唐山市公安局物證鑒定所出具的公(冀唐)鑒(法檢)字【20xx】157號《尚萬興死亡分析意見書》中分析說明,“通過查閱死者生前的病例,死者腦干出血,故分析死者系腦出血死亡”。
可見,鑒定人僅僅是根據(jù)死者生前病歷推斷死者系腦出血死亡,在沒有對尸體進(jìn)行檢驗的情況下,并不能確定其為腦出血死亡,不能證實死者的真實死亡原因。
4、本案鑒定人出庭作證證實不能確定死者的真實死因。
本案一審?fù)忂^程中,鑒定人依法出庭作證,其證實在沒有對死者進(jìn)行解剖尸檢的情況下不能確定死者是否真實因腦出血而死亡。
(二)如果如《尚萬興死亡分析意見》推斷,死者是腦出血死亡,現(xiàn)有證據(jù)不足以證實死者腦出血的真實原因,但可以確定與劉善柱無關(guān)。
1、本案鑒定意見不能證實死者腦出血的真實原因。
根據(jù)《尚萬興死亡分析意見書》記載,死者于20xx年5月29日死亡,但鑒定意見是20xx年7月17日作出的,與死者死亡時間間隔49天,鑒定意見的準(zhǔn)確性存疑。
另,本案鑒定意見所使用的都是推理性的詞語,如“腦出血考慮與高血壓或顱內(nèi)動脈瘤破裂有關(guān)”,“如果當(dāng)時確實有腦出血,輸入葛根素注射液只能為不適宜”等,此推理性的詞語不能確定死者腦出血的真實原因。
2、多種因素均可以引發(fā)腦出血從而導(dǎo)致患者死亡。
根據(jù)醫(yī)學(xué)資料所載,如湖南科學(xué)技術(shù)出版社出版《中西醫(yī)臨床用藥手冊——內(nèi)科分冊》第732頁所載,腦出血的原因除了高血壓外,還有腦動脈粥樣硬化、血液病、腦淀粉樣血管病、動脈瘤、動靜脈畸形、腦動脈炎、硬膜靜脈竇血栓形成、夾層動脈瘤、原發(fā)性或轉(zhuǎn)移性腫瘤、梗死后腦出血、抗凝或溶栓治療等。
本案中,在不能確定死者腦出血真實原因的情況下,不能排除其他多種因素引發(fā)腦出血的可能性。
3、出庭法醫(yī)和《尚萬興死亡分析意見書》可以確定如果有腦出血也與劉善柱之行為無關(guān)。
根據(jù)出庭法醫(yī)所述,被害人如果確有腦出血,則也與劉善柱行為無關(guān)。
根據(jù)《尚萬興死亡分析意見書》所載,“如果當(dāng)時確實有腦出血,輸入葛根素注射液只能為不適宜”,可以確定,劉善柱輸入葛根素注射液的行為與腦出血無關(guān)。
(三)如果高血壓或腦動脈瘤破裂引發(fā)腦出血,現(xiàn)有證據(jù)不能確定在輸液前或輸液時有腦出血,且即便當(dāng)時有腦出血,劉善柱之行為也無過錯。
1、腦出血的時間不能確定。
本案證據(jù)不能確定死者尚萬興腦出血的時間,有可能是急性腦出血,是在輸液后因自身疾病引發(fā)腦出血,此種情況下,腦出血與劉善柱無關(guān)。
2、鑒定意見不能確定死者當(dāng)時是否有腦出血。
根據(jù)《尚萬興死亡分析意見書》中表述,“如果當(dāng)時確實有腦出血……”可見鑒定意見中僅是假設(shè)當(dāng)時有腦出血的情況,不能證實死者當(dāng)時確有腦出血。
3、死者到劉善柱處就診時無腦出血癥狀。
根據(jù)人民衛(wèi)生出版社出版,史大卓、王承龍主編的《心腦血管病手冊》第435頁記載,腦出血常于體力活動或情緒激動時發(fā)病,發(fā)病時有反復(fù)嘔吐、頭痛、血壓升高,病情發(fā)展迅速,常出現(xiàn)意識障礙、偏癱和其他神經(jīng)系統(tǒng)局灶癥狀。
本案中,死者到錦玉診所就診時,主訴自己頭暈發(fā)沉,要求輸液,其當(dāng)時意識清楚,并沒有嘔吐、頭痛的癥狀,并無腦出血癥狀。
4、如果死者當(dāng)時有腦出血,劉善柱應(yīng)其要求輸入葛根素只能為不適宜,而非不能用。
根據(jù)人民衛(wèi)生出版社出版《新編藥物學(xué)》、《簡明新藥特藥手冊》和科學(xué)技術(shù)文獻(xiàn)出版社出版《科學(xué)合理用藥》所載,葛根素對腦出血者慎用而非禁用、忌用。
通過分析可知,本案中,即便死者尚萬興當(dāng)時確有腦出血傾向,使用葛根素對其治療也是可以的,只是要小心謹(jǐn)慎,出現(xiàn)不良反應(yīng)要立即停止使用。
根據(jù)劉善柱的供述、陳新的證言可知,當(dāng)死者尚萬興出現(xiàn)嘔吐反應(yīng)后,劉善柱對其立即停止使用葛根素,并未違反葛根素的用藥說明。
另,根據(jù)《尚萬興死亡分析意見書》所載:“如果當(dāng)時確有腦出血,輸入葛根素注射液只能為不適宜”,可見鑒定意見中也明確說明,在腦出血后并不是不能使用葛根素,而是不適宜使用葛根素,故劉善柱對死者使用葛根素治療并無過錯。
(四)在不能確定死者到劉善柱處時有腦出血癥狀的情況下,劉善柱行為并無不當(dāng),其行為與死亡后果之間無刑法意義上的因果關(guān)系。
1、根據(jù)唐山市古冶區(qū)中醫(yī)院病歷記載,死者在病發(fā)時有腦梗塞。
根據(jù)20xx年5月19日唐山市古冶區(qū)中醫(yī)院入院記錄及影像檢查報告單顯示,死者尚萬興入院時考慮第四腦室血腫至中間孔外側(cè)孔阻塞,在病發(fā)時明顯具有腦梗塞癥狀。
另,根據(jù)唐山市古冶區(qū)中醫(yī)院住院記錄記載,死者因腦梗塞多次住院治療。
2、死者尚萬興到錦玉診所就診時,其有腦梗塞癥狀。
根據(jù)人民衛(wèi)生出版社出版《心腦血管病手冊》第417頁和第435頁所載:腦梗塞常在安靜的狀態(tài)下發(fā)病,多數(shù)患者發(fā)病時無明顯頭痛、嘔吐,發(fā)病后1至2天內(nèi)意識清楚或輕度意識改變。
本案中,根據(jù)劉善柱供述和《尚萬興死亡分析意見書》記載,死者尚萬興到錦玉診所就診時,主訴自己頭暈發(fā)沉,要求輸液。
其當(dāng)時意識清楚,并沒有嘔吐、頭痛的癥狀,明顯為腦梗塞癥狀。
3、死者尚萬興到錦玉診所就診時,其有腦梗塞癥狀,劉善柱輸入葛根素是對癥的。
根據(jù)人民衛(wèi)生出版社出版的《新編藥物學(xué)》第392頁所載,葛根素有舒張冠狀動脈和腦血管作用,用于治療血性腦血管病。
個別患者在用藥開始時出現(xiàn)暫時性腹脹、惡心等消化道反應(yīng),繼續(xù)用藥自行消失。
本案中,若死者到錦玉診所就診時為腦梗塞,則劉善柱用葛根素對其治療是正確的,其嘔吐反應(yīng)也屬于用葛根素的不良反應(yīng),繼續(xù)用藥會自行消失。
綜上所述,現(xiàn)有證據(jù)不足以證實劉善柱之行為與被害人之死亡有因果關(guān)系。
一、二審法院未認(rèn)定劉善柱之行為導(dǎo)致被害人死亡,但同時載明對辯護(hù)人有關(guān)死者之死與劉善柱之行為無因果關(guān)系的意見不予采納,其判決及裁定表述前后矛盾、自相矛盾。
三、劉善柱行為依法不構(gòu)成非法行醫(yī)罪,原審判決適用法律不當(dāng)。
根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百三十六條【非法行醫(yī)罪】未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī),在情節(jié)嚴(yán)重的、嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的、造成就診人死亡的三種情況下構(gòu)成犯罪。
一、二審法院以非法行醫(yī),情節(jié)嚴(yán)重定罪。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》法釋〔〕5號第二條之規(guī)定,具有下列情形之一的',應(yīng)認(rèn)定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的;。
(二)造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的;。
(四)非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后,再次非法行醫(yī)的;。
(五)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
本案中劉善柱的行為不符合以上任意一種情形。
1、劉善柱不具有前三種明確列明后果的罪狀。
2、劉善柱不屬于非法行醫(yī)被處罰兩次后再次非法行醫(yī)。
3、劉善柱不具有其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
從法律規(guī)定和立法本意來看,非法行醫(yī)均在導(dǎo)致一定的后果的情況下定罪,本案證據(jù)不足以證實劉善柱導(dǎo)致一定的后果,只能證實其有非法行醫(yī)行為,而根據(jù)上述規(guī)定,有非法行醫(yī)行為在沒有造成后果的情況下,必須是因非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后,再次非法行醫(yī)的,以情節(jié)嚴(yán)重追究刑事責(zé)任。
本案劉善柱雖然有非法行醫(yī)行為,但其不屬于非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后,再次非法行醫(yī),故不應(yīng)追究刑事責(zé)任,否則司法解釋關(guān)于非法行醫(yī)兩次處罰再在行醫(yī)構(gòu)成犯罪就沒有意義了。
第二部分,關(guān)于本案量刑:劉善柱具有諸多法定從輕、減輕處罰之情節(jié),即便構(gòu)成犯罪,一、二審法院量刑畸重。
一、劉善柱具有自首之法定從輕、減輕處罰之情節(jié)。
根據(jù)《刑法》第六十七條之規(guī)定,自首需要滿足自動投案和如實供述兩個條件。
通過分析本案證據(jù)材料,劉善柱之行為完全符合自首要件,應(yīng)認(rèn)定為自首。
1、劉善柱系自動投案:劉善柱明知報警而沒有離開,且主動到案。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》(以下簡稱《意見》)【法發(fā)60號】第一條之規(guī)定,明知他人報案而在現(xiàn)場等待,抓捕時無拒捕行為,供認(rèn)犯罪事實的屬于自動投案。
此外嫌疑人有投案的主動性和自愿性,符合立法本意的情形,也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自動投案。
根據(jù)本案相關(guān)證據(jù)可知,郝樹娥于20xx年5月25日0時在劉善柱家向唐山市公安局古冶區(qū)分局東北區(qū)派出所報警,民警介入調(diào)查,劉善柱明知他人報警,沒有逃避偵查,在家中等待民警到來,后積極配合辦案民警到東北區(qū)派出所做了兩次詢問筆錄,分別是20xx年5月25日、6月24日,之后在20xx年7月11日,劉善柱被訊問。
可見,劉善柱屬于明知他人報案而在現(xiàn)場等待,抓捕時無拒捕行為,供認(rèn)犯罪事實,其沒有逃避偵查的行為,符合自動投案的主動性和自愿性,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自動投案。
2、劉善柱如實供述自己的罪行。
劉善柱在20xx年5月25日、6月24日的兩次詢問筆錄中如實供述了自己給死者使用的藥物,死者的反應(yīng)等情節(jié),也如實供述自己沒有從業(yè)資格證的事實,屬于如實供述自己的罪行。
綜上,劉善柱自動投案,并如實供述主要犯罪事實,其行為符合《刑法》第六十七條有關(guān)自首的規(guī)定,請予以認(rèn)定。
根據(jù)最高人民法院頒布的《人民法院量刑指導(dǎo)意見》中常見量刑情節(jié)適用的第四條“對于自首情節(jié),綜合考慮投案的動機(jī)、時間、方式、罪行輕重、如實供述罪行的程度以及悔罪表現(xiàn)等情況,可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下;犯罪較輕的,可以減少基準(zhǔn)刑的40%以上或者依法免除處罰。
請合議庭考慮對劉善柱從輕、減輕處罰。
二、積極賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失,取得諒解,依法可從輕處罰。
本案中,在區(qū)衛(wèi)生局的調(diào)解下,劉善柱給付被害人家屬36萬元進(jìn)行賠償,且被害人家屬郝樹娥明確表示諒解劉善柱,不追究劉善柱的法律責(zé)任,說明劉善柱已經(jīng)取得了被害人的諒解。
根據(jù)最高人民法院頒布的《人民法院量刑指導(dǎo)意見》常見量刑情節(jié)的適用第九條“對于積極賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失的,綜合考慮犯罪性質(zhì)、賠償數(shù)額、賠償能力等情況,可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下?!钡谑畻l“對于取得被害人或其家屬諒解的,綜合考慮犯罪的性質(zhì)、罪行輕重、諒解的原因以及認(rèn)罪悔罪的程度等情況,可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下?!闭埡献h庭依法考慮對劉善柱從輕處罰。
三、劉善柱自愿認(rèn)罪,依法可從輕處罰。
根據(jù)《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》第七條之規(guī)定,對于當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的,根據(jù)犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重、認(rèn)罪程度以及悔罪表現(xiàn)等情況,可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下。
本案中,劉善柱自愿認(rèn)罪,請合議庭考慮對其從輕處罰。
四、劉善柱主觀惡性較輕,人身危害性小,依法可酌情從輕處罰。
綜上所述,劉善柱雖然沒有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格,但本案證據(jù)并不足以證實其診療行為致被害人死亡、嚴(yán)重?fù)p害被害人身體健康或有其他嚴(yán)重情節(jié),依法不應(yīng)構(gòu)成犯罪。
如果其構(gòu)成犯罪,劉善柱也具有多種法定、酌定從輕、減輕量刑情節(jié),依法可免于刑事處罰。
一審判決及二審裁定對案件事實認(rèn)定不清、證據(jù)不足、適用法律錯誤,根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百四十一條之規(guī)定,申請人請求貴院依法撤銷原判決,對本案重新審理,維護(hù)原審被告人的合法權(quán)益。
此致
河北省高級人民法院。
申請人:xxx。
20xx年x月x日。
上訴后撤回再審申請書篇八
再審申請人(一審被告、二審上訴人):侯連發(fā),男,1954年12月20日出生,漢族,哈爾濱第一工具廠退休工人。住所地:哈爾濱道外區(qū)南極街119號4童元105室。
再審被申請人(一審原告、二審被上訴人):丁艷玲,女,1957年4月22日出生,漢族,哈爾濱第一工具廠退休工人。
申請人侯連發(fā)不服黑龍江省高級人民法院(20xx)黑高民早復(fù)字第594號民事裁定書:黑龍江省哈爾濱市中級人民法院(20xx)哈民二終民第1152民事判決及(20xx)哈民監(jiān)字第783號駁回再審申請通知書;黑龍江省哈爾濱首外區(qū)人民法院(19xx)外民初字第2311號民事判決書?,F(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第六項之規(guī)定,現(xiàn)特請哈中級檢查院對本案予以提審。請求事項:
1、請求哈中級檢查院對本案予以再審。
事實與理由:
申請人侯連發(fā)與被申請人丁艷玲于1980年11月登記結(jié)婚,婚生子侯兆云,現(xiàn)年32歲,丁艷玲、侯連發(fā)婚初感情尚可,后因性格不和及家庭生活瑣事經(jīng)常吵打,導(dǎo)致夫妻感情破裂?;橹凶》肯岛钸B發(fā)承租哈爾濱第一工具廠自管房產(chǎn),面積22.41平方米,婚中共同財產(chǎn)有長虹17英寸彩色電視機(jī)一臺、飛利浦015型電腦一臺、金耳環(huán)一副、金戒指兩枚、債權(quán)14000元、集資債權(quán)2400,雙方有爭議的焦點是:座落于哈爾濱市道外區(qū)南極街127號房屋應(yīng)由誰承程。上訴人侯運(yùn)發(fā)主張該房應(yīng)由其承租,分房時是童位為了照顧侯家森,建國前第四野戰(zhàn)軍第160師,后調(diào)到廣西49軍任作戰(zhàn)科參謀52年分配到一工具任文書,當(dāng)過紅旗手,我家老少三輩9口人給我家解決的特困房。
但哈爾濱道外區(qū)人民法院、哈爾濱中級人民法院及黑龍江省高級人民法院均對我與被申請人的夫妻共同財產(chǎn)劃分嚴(yán)重不公。
一審沒開庭,強(qiáng)辦。一審五條債權(quán)14000元,各分7000元沒執(zhí)行,丁艷玲拿法院判決書到房產(chǎn)處把我的名更為她的名,二審楊鳳云法官開庭不讓我說話,滿地晃,氣的我沒開完庭我就走了,有四、五個人進(jìn)室我問他們你們進(jìn)來干什么,他們說:“我們來朵雨來了。中院于審當(dāng)事人丁艷玲不出席,高級法院根本沒開庭,高級法院王志友法官在電話里說:“我這官司打到聯(lián)合國也打不嬴”。黑高民早復(fù)字第594號民事裁定書被申請人現(xiàn)無下落,不能質(zhì)證。若不是當(dāng),這小小的民事官司我就不打了。道外區(qū)南極街127號我的門市平什么就判給他們,省長馬國良的女兒馬愛詩都租過我的房子,道外區(qū)法官武東斌說我這不是門市房,我所有的證據(jù)鐵證如山。從到現(xiàn)在還在出租,20xx年9月25日本案進(jìn)行了審查聽證說我也旁聽了,胡說,沒這事。保護(hù)婦女兒童的利益,當(dāng)時我兒子19歲還是兒童嗎?現(xiàn)在我老了,全身是病,沒有房住,誰來保護(hù)我,丁艷玲新紅旗小區(qū)有房子,已經(jīng)在南極街127號遷出,(戶口為證),現(xiàn)在不在成都、就是在上海。
望哈市中級檢查院對本案予以提審,
此致
哈爾濱市中級人民檢查院。
申請人:侯連發(fā)。
電話:18745690366。
201x年4月15日。
上訴后撤回再審申請書篇九
委托代理人:
再審被申請人(一審被告、二審上訴人):__市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會,地址。
法定代表人:
再審被申請人(一審第三人、二審上訴人):姓名,年齡,性別,地址。
再審申請人楊__因訴再審被申請人wd市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會房屋行政登記一案,不服wd市中級人民法院(20__)蚌行終字第00041號行政裁定書,現(xiàn)依據(jù)《行政訴訟法》第六十二條和第六十三條,《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第七十二條,申請再審。
上訴后撤回再審申請書篇十
再審申請人(原審訴訟地位):(是自然人的,應(yīng)寫明姓名、性別、年齡、民族、住所、聯(lián)系方式;法人或者其他組織的,應(yīng)寫明單位的法定名稱、住所地、法定代表人或者主要責(zé)任人的姓名、職務(wù)及聯(lián)系方式)。
再審被申請人(原審訴訟地位):(列法同上)。
__×(申請人名稱)因與__×(被申請人名稱)__糾紛一案,不服__人民法院于×年×月×日作出的(____)__×第__號民事判決(裁定),向人民法院申請再審。
上訴后撤回再審申請書篇十一
申請人:______________,住所地:______________,統(tǒng)一社會信用代碼:______________,法定代表人:______________。
被申請人:______________,女,漢族,19______年______月______日出生,住______________,公民身份號碼:______________。
申請人申請撤回對被申請人因糾紛一案提起的仲裁申請。
申請撤回事由:
申請人與被申請人因糾紛一案向貴委提出仲裁申請,現(xiàn)申請人與被申請人自行達(dá)成和解。鑒于上述原因,特向貴委申請撤回仲裁申請,望貴委予以辦理為盼!
此致
仲裁委員會。
申請人:______________。
法定代表人:______________。
___年__月__日。
上訴后撤回再審申請書篇十二
民事撤訴狀。
申請人:
法定代表人(或主要負(fù)責(zé)人):職務(wù)電話。
委托代理人:
委托代理人:
原在提起上訴時所附送證據(jù)材料共件,請予發(fā)還。
此致
人民法院。
申請人:
法定代表人(或主要負(fù)責(zé)人):
委托代理人:
委托代理人:
上訴后撤回再審申請書篇十三
申請人因________一案,不服________人民法院于________年________月________日________號一審判決裁定,于________年________月________日向貴院提起上訴。現(xiàn)因________________(撤訴的理由)。
申請撤回起訴,請予核準(zhǔn)。
原告在起訴時,附送證據(jù)材料________(材料名稱)共________件,請予發(fā)還。
此致
________人民法院
申請人:________________________
注:
1、本撤訴狀法人或其他組織撤回起訴時使用,用鋼筆、毛筆書寫或印刷。
2、“申請人”欄,應(yīng)寫明法人或其他組織的名稱、住所。
3、“委托代理人”欄,應(yīng)寫明姓名、單位和職務(wù)。
4、“申請人”署名欄,應(yīng)寫明全稱,由法定代表人或主要負(fù)責(zé)人簽章,加蓋單位公章。
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